Вопрос:

ЗАО (далее по тексту - Общество) реализует третьим лицам продукцию собственного производства - жом сырой и жом сушеный в гранулах, меласса свекловичная с применением ставки НДС (18%).

В адрес ЗАО поступило письмо от ООО с просьбой внести изменения в договор и первичные бухгалтерские документы в части реализации жома сушеного в гранулах и указать ставку НДС (10%) вместо ставки НДС (18%). По мнению налогового органа, "свекловичный жом и прочие отходы производства сахара негранулированные или гранулированные" отнесены к коду 2303 Перечня кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации (единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации (далее - Перечень ТН ВЭД).

Исходя из позиции, определенной п.20 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33, для применения пониженной ставки НДС (10%) достаточно, чтобы реализуемый (ввозимый) товар соответствовал коду, определенному одним из Перечней, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908.

По нашему мнению, начисление НДС по ставке 10% по жому гранулированному не является правомерным по следующим основаниям.

1. Виды товаров, реализация которых облагается НДС по ставке 10%, перечислены в п.2 ст.164 НК РФ.

При этом в соответствии с последним абзацем указанного пункта Кодекса коды видов вышеперечисленной продукции определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с Общероссийским классификатором продукции (ОКП) и Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 утверждены следующие Перечни кодов видов продовольственных товаров:

- Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации (далее - Перечень N 1);

- Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации (единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза) (далее - ТН ВЭД), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации (далее - Перечень N 2).