Борьба со злоупотреблениями контрагента по агентскому договору, договору комиссии или поручения
Нарушение N 1
Включение в договор условий, не соответствующих цели агентского договора
Согласно статье 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Практические рекомендации по агентскому договору:
1. Проверьте договор на наличие юридически значимых действий, которые агент должен совершить по поручению принципала от имени принципала или от своего имени.
2. Полномочия агента могут быть определены договором конкретно, путем перечисления поручаемых ему действий, либо в общем виде, с передачей агенту общих полномочий на совершение юридически значимых действий, направленных на достижение оговоренной принципалом цели. Допускается возможность предоставления агенту общих полномочий на совершение сделок от имени принципала без указания на их характер и условия осуществления.
3. В договоре не должно быть условия о том, что ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств перед третьими лицами несет принципал.
Судебная практика:
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.09.2016 N Ф04-3395/2016
Нарушение N 2
Агент ненадлежащим образом выполнил свои обязательства
На основании п.1 ст.1005, статьи 1011 ГК РФ агент должен исполнить надлежащим образом обязательства по агентскому договору.
Практические рекомендации по агентскому договору:
1. Очень важно уделять внимание точным формулировкам договора, в частности в соответствии со статьей 1005 ГК РФ необходимо четко определить полномочия агента, обязательства, которые должен исполнить агент.
Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
2. При ненадлежащем исполнении обязательств по договору принципал может потребовать возврата денежных средств или соразмерного уменьшения стоимости по договору.
3. Установите в договоре четкие требования к отчету агента, возможно приложить форму отчета. Отчет не является доказательством исполнения агентом своих обязательств, если в нем не указано, какая именно работа проводилась агентом.
Судебная практика:
Нарушение N 3
Не проявлена должная осмотрительность в выборе агента
При выборе агента должна быть проявлена должная осмотрительность, что является важным для целей налогообложения прибыли и НДС.
Практические рекомендации по агентскому договору:
1. Возьмите у контрагента учредительные документы, подтверждающие государственную регистрацию и налоговый учет компании. Формальная регистрация юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц без получения сведений о хозяйственной деятельности этой организации не может свидетельствовать о добросовестности такой организации, ее способности поставить товар (оказать услугу, выполнить работы). В случае осуществления лицензируемого вида деятельности необходимо запросить лицензию.
2. Важно установить лицо, обязанное подписывать документы.
3. Акты или отчеты агента должны полностью раскрывать информацию о хозяйственной операции, не должны носить формальный характер, в этой связи целесообразно в договоре четко установить требования к отчетам и актам.
Судебная практика:
Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 25.05.2016 N Ф10-1232/2016
Нарушение N 4
Агент не перечислил денежные средства принципалу
Согласно статье 1005 ГК РФ агент осуществляет юридически значимые действия за плату, вместе с тем, в договоре может быть предусмотрено, что все денежные средства поступают агенту, который впоследствии переводит средства принципалу.
Практические рекомендации по агентскому договору:
1. Принципалу целесообразно предусмотреть иные формы расчетов, когда средства поступают именно принципалу, который перечисляет агентское вознаграждение агенту.
2. Если денежные средства поступают на счет агента, то для принципала важно понять, в какой сумме поступили средства, для этого важно разработать детализированную форму отчета. В договоре необходимо четко определить обязанность по перечислению денежных средств принципалу, сроки перечисления средств.
Судебная практика:
Определение Верховного Суда РФ от 17.02.2017 N 310-ЭС16-20709 по делу N А68-10292/2015
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 22.12.2015 N Ф01-5147/2015 по делу N А82-12292/2014
Нарушение N 5
Принципал не выплатил агентское вознаграждение агенту
Согласно статье 1005 ГК РФ агент осуществляет юридически значимые действия за плату, вместе с тем, в договоре может быть предусмотрено, что все денежные средства поступают агенту, который впоследствии переводит средства принципалу.
Практические рекомендации по агентскому договору:
1. Агенту целесообразно предусмотреть иные формы расчетов, когда средства поступают именно агенту, который перечисляет агентское вознаграждение принципалу.
2. Если денежные средства поступают на счет принципала, то для агента важно понять, в какой сумме поступили средства, для этого важно разработать детализированную форму отчета. В договоре необходимо четко определить обязанность по перечислению денежных средств принципалу, сроки перечисления средств.
Судебная практика:
Нарушение N 6
Ненадлежащее исполнение обязательств, которое привело к необходимости проведения ремонта
В силу пункта 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Практические рекомендации по агентскому договору:
1. В договоре целесообразно предусмотреть вопрос компенсации убытков.
Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права.
2. Также в договоре возможно предусмотреть альтернативное требование, например, проведение ремонта.
Судебная практика:
Нарушение N 7
Осуществление мнимой сделки
В соответствии с пунктом 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. Указанная норма направлена на защиту от недобросовестности участников гражданского оборота. Мнимость сделки связывается с пониманием сторонами того, что эта сделка не порождает для них каких-либо обязательств и они не имеют намерений исполнять ее либо требовать исполнения.
Практические рекомендации по агентскому договору:
1. Важно подтвердить экономическую целесообразность сделки, это может быть технико-экономическое обоснование.
2. В договоре необходимо исключить критерии мнимой сделки. Мнимость сделки связывается с пониманием сторонами того, что эта сделка не порождает для них каких-либо обязательств и они не имеют намерений исполнять ее либо требовать исполнения.
Фиктивность мнимой сделки заключается в том, что у ее сторон нет цели достижения заявленных результатов. Волеизъявление сторон мнимой сделки не совпадает с их внутренней волей.
Таким образом, в договоре важно определить цель сделки и результаты.
Судебная практика:
Нарушение N 8
Образование долга по агентскому договору при расторжении договора
Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре (статья 1006 Гражданского кодекса Российской Федерации). Положения пункта 4 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации не исключают возможности истребовать в качестве неосновательного обогащения полученные до расторжения договора денежные средства.
Практические рекомендации по агентскому договору:
1. Пропишите в договоре порядок одностороннего отказа от договора и осуществление взаиморасчетов. В соответствии со статьей 1010 Гражданского кодекса Российской Федерации, агентский договор прекращается вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия.
В пункте 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
Положения пункта 4 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации не исключают возможности истребовать в качестве неосновательного обогащения полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставить отпала.
2. Перед расторжением договора целесообразно произвести сверку взаиморасчетов, которая будет подтверждать наличие долга.
Судебная практика:
Нарушение N 9
Не были перечислены денежные средства для обеспечения денежного покрытия в оплату сделок
В соответствии с пунктом 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. В договоре могут быть предусмотрены особые условия, такие как перечисление средств для обеспечения денежного покрытия.
Практические рекомендации по агентскому договору:
1. Установите особые условия по перечислению денежных средств, датам перечисления денежных средств.
