• Текст документа
  • Статус
Оглавление
Поиск в тексте

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации


Часть вторая

          Комментарий к разделу IV Отдельные виды обязательств

Комментарий к главе 30 Купля-продажа

Комментарий к § 1 Общие положения о купле-продаже

Комментарий к статье 454. Договор купли-продажи

1. Пункт 1 коммент. ст. содержит легальное определение договора купли-продажи. Данная договорная конструкция является важнейшим и традиционным институтом гражданского права, поскольку перемещение материальных благ в товарной форме (товар - деньги) в наиболее чистом виде выступает именно в ее рамках.

2. Договор купли-продажи является консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям. Консенсуальная модель является общей для всех договоров купли-продажи вне зависимости от вида и не может быть изменена соглашением сторон (подробнее см.: Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. 2-е изд., испр. М., 2004. С.30-31).

Купля-продажа относится к договорам возмездным, так как передача товара обусловлена наличием встречного имущественного предоставления в виде уплаты цены, и наоборот. Возмездность договора купли-продажи является его конституирующим признаком, вытекающим из существа регулируемых им отношений. Возмездность как юридическую характеристику купли-продажи не следует отождествлять с сугубо экономическим понятием эквивалентности. Договор купли-продажи может опосредовать и неэквивалентный обмен. В то же время существенная неэквивалентность дает основание полагать, что заключенный договор в действительности скрывает дарение (п.2 ст.170 ГК) (см.: Ровный В.В. Договор купли-продажи (очерк теории). Иркутск, 2003. С.59-79; Практика применения Гражданского кодекса Российской Федерации, частей второй и третьей / под ред. В.А.Белова. М., 2009. С.72-73 (автор комментария - С.А.Бабкин)).

В рамках купли-продажи юридические обязанности (равно как и субъективные права) возникают у обеих сторон договора, причем эти обязанности носят встречный, взаимосвязанный и взаимообусловленный характер. Соответственно, договор купли-продажи относится к числу взаимных (синаллагматических).

3. Как следует из легального определения (п.1 коммент. ст.), в качестве предмета договора купли-продажи (товара) выступают прежде всего вещи. При этом законодатель не ограничивает круг вещей, которые могут быть предметом договора купли-продажи. В этом качестве могут выступать движимые и недвижимые, потребляемые и непотребляемые, индивидуально-определенные и родовые, делимые и неделимые, простые и сложные вещи. Единственным исключением из перечня возможных товаров являются деньги, поскольку их возмездное отчуждение не вписывается в экономическую формулу "товар - деньги", опосредуемую договором купли-продажи. В то же время товаром могут быть деньги, не выполняющие платежной функции (например, банкноты и монеты, вышедшие из обращения и (или) представляющие коллекционную ценность), а также валюта, не выступающая в качестве законного платежного средства (например, иностранная валюта).

4. Особенности купли-продажи отдельных видов товаров могут определяться специальными законами и иными правовыми актами только в случаях, предусмотренных ГК или специальными законами. Тем самым п.3 коммент. ст. подтверждает общее правило п.2 ст.3 ГК о высшей юридической силе кодифицированного акта и возможности установления специального регулирования лишь в прямо установленных им случаях (см., например, п.2 коммент. ст., п.4 ст.539 ГК).

5. Предметом купли-продажи могут выступать ценные бумаги (см. п.1 ст.142 ГК) и валютные ценности (см. п.1 ст.1 Закона о валютном регулировании). Особенность продажи данных объектов состоит в специфике правового регулирования. В соответствии с п.2 коммент. ст. положения § 1 гл.30 ГК применяются к такому договору в части, не противоречащей специальному законодательству, в частности Закону о рынке ценных бумаг, Закону об акционерных обществах, Закону о переводном и простом векселе, Закону о валютном регулировании.

6. Предметом договора купли-продажи могут выступать и имущественные права (п.4 коммент. ст.). В литературе высказано мнение, что имущественные права составляют предмет самостоятельного договора, на который по причинам юридико-технического характера законодатель лишь распространяет правила о купле-продаже (см., например: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С.259). Однако использование в п.4 коммент. ст. термина "продажа имущественных прав" показывает ошибочность подобных суждений.

Предметом купли-продажи могут быть любые имущественные права, если это не противоречит их содержанию и характеру. В частности, вещные права имеют своим объектом вещь, обеспечивая тем самым непосредственную связь между ней и собственником. Вещные права неразрывны с вещью, автоматически "следуют" за ней и в соответствии с системой традиции переходят от продавца к покупателю в момент передачи самой вещи. Как следствие, вещные права не могут выступать в качестве самостоятельного предмета купли-продажи. Исключением является продажа доли в праве общей долевой собственности (п.2 ст.246, ст.250, ч.2, 3 ст.255 ГК).

Исключительные права, в отличие от вещных, имеют идеальный объект, отчуждение которого возможно только посредством отчуждения соответствующих прав. Несмотря на существование специальных норм (ст.1234, 1285, 1365, 1488 и др. ГК), возмездный договор об отчуждении исключительного права следует рассматривать в качестве специальной разновидности договора купли-продажи, что предопределяет возможность субсидиарного применения к нему правил § 1 гл.30 ГК (см.: Мирошникова М.А. Сингулярное правопреемство в авторских правах. СПб., 2005. С.171-177).

Предметом договора купли-продажи могут быть обязательственные права (права требования). При этом, поскольку купля-продажа обязательственного права (как обязательственная сделка) и цессия (как сделка распорядительная) являются разнопорядковыми явлениями и регулируют различные отношения, правила гл.30 ГК не поглощают и не конкурируют с положениями гл.24 ГК об уступке прав требования (см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.1 / под ред. А.П.Сергеева. М., 2008. С.824-825 (автор главы - А.А.Павлов); п.1, 4, 10 Письма ВАС N 120).

В качестве предмета купли-продажи могут выступать доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ (товариществ), паи в производственных кооперативах. При этом правила гл.30 ГК применяются к указанным договорам, если это не противоречит корпоративному законодательству (ст.79, 85, 93, 106.5 ГК).

7. Сторонами договора купли-продажи являются продавец и покупатель. По общему правилу в качестве сторон могут выступать любые субъекты гражданского права. Однако возможность участия в договоре может быть определенным образом ограничена. Эти ограничения могут, во-первых, вытекать из природы самого договора (см., например, ст.492, 506, 526 ГК и ст.3 Закона о контрактной системе). Во-вторых, ограничения на участие в договоре могут быть обусловлены особенностями правового положения того или иного субъекта, в частности: а) объемом и характером правосубъектности лица (см., например, ст.26, 28-30, п.4 ст.50 ГК, ст.3 Закона об унитарных предприятиях) либо б) характером вещных прав на имущество (см., например, ст.295, 297, 298 ГК, п.2-6 ст.3 Закона об автономных учреждениях).

В литературе достаточно часто высказывается мнение, что в качестве продавца может выступать только собственник вещи либо лицо, обладающее ограниченным вещным правом, из которого вытекает правомочие по распоряжению вещью (см., например: Гражданское право: в 4 т. Т.3: Обязательственное право / под ред. Е.А.Суханова. М., 2006. С.240-241 (автор главы - В.В.Витрянский)). Это утверждение основывается на том, что продавец должен передать вещь покупателю в собственность, а никто не может передать прав больше, чем имеет сам. Однако модель консенсуального договора (к числу которых относится и купля-продажа) построена на четком разграничении обязательственных и вещно-правовых последствий соглашения. Само его заключение порождает только обязательственные отношения сторон, в то время как вещные последствия (переход титула в отношении вещи) связываются законом с иным юридическим фактом - передачей вещи (п.1 ст.223 ГК). Продавец должен быть собственником только к моменту передачи права собственности, а не в момент установления обязательственных отношений между ним и покупателем (см.: Тузов Д.О. Общие учения теории недействительных сделок и проблемы их восприятия в российской доктрине, законодательстве и судебной практике: дис.... докт.юрид.наук. Томск, 2006. С.300-309). Возможность заключения договора не зависит от наличия титула в отношении отчуждаемой вещи. Соответственно, в качестве продавца может выступать любое лицо, независимо от того, является ли оно собственником или нет (см. также ст.455 ГК и коммент. к ней). Исключения из этого правила могут прямо предусматриваться законом.

8. Никаких специальных правил относительно формы договора купли-продажи положения § 1 гл.30 ГК не содержат. Как следствие, подлежат применению общие правила о форме сделок и договоров (ст.158-161, 163, 434 ГК), а в случае их нарушения - общие последствия несоблюдения соответствующей формы сделки (ст.162, 165 ГК).

Особые требования к форме предусмотрены в отношении отдельных разновидностей договора купли-продажи (ст.550, п.1 ст.560 ГК).

9. Наряду с общими положениями ГК выделяет семь видов договоров купли-продажи (§ 2-8 гл.30 ГК): розничная купля-продажа, поставка, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости и продажа предприятия. При этом положения § 1 гл.30 ГК играют роль "общей части" и применяются ко всем разновидностям договора купли-продажи, если специальными правилами о них не предусмотрено иное (п.5 коммент. ст.).

Комментарий к статье 455. Условие договора о товаре

1. В соответствии с п.1 коммент. ст. предметом договора купли-продажи, т.е. товаром, может быть любое имущество, не изъятое из гражданского оборота (см. также коммент. к ст.454 ГК). Продажа вещей, ограниченных в обороте, возможна с соблюдением специального правового режима: особый субъектный состав, наличие необходимых разрешений (п.2 ст.129 ГК).

2. Договор купли-продажи может быть заключен в отношении "будущих" вещей, т.е. таких, которые либо еще не существуют вовсе, либо не принадлежат продавцу (п.2 коммент. ст.). Подобный подход основывается, с одной стороны, на принципиальном разграничении обязательственных и вещно-правовых последствий в рамках конструкции консенсуального договора. Поскольку для совершения консенсуального договора (в том числе и купли-продажи) наличие титула в отношении предмета не является необходимым, нет принципиальных препятствий для заключения договора в отношении чужой или еще не созданной вещи. С другой стороны, правило п.2 коммент. ст. является отражением общемировой тенденции регулирования (см. ст.3.1.3 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010, ст.4:102 Принципов Европейского договорного права, ст.IV.A-1:201 DCFR).

Основываясь на формулировке п.2 коммент. ст., отдельные авторы полагают допустимым продажу "будущих" вещей только в ситуации, когда у продавца в момент заключения существует реальная возможность их создания или приобретения в будущем (см., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / под ред. Т.Е.Абовой, А.Ю.Кабалкина. М., 2003. С.42 (автор комментария - В.П.Мозолин)). Подобный подход сомнителен, поскольку категория "реальная возможность продавца" достаточно абстрактна и субъективна. Законодатель отнюдь не стремился ограничить оборот с помощью придания юридического значения "возможностям" (?!) продавца. Словосочетание "товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем" использовано в коммент. ст. исключительно в качестве антитезы "товару, имеющемуся в наличии у продавца".

3. Договор купли-продажи "будущей" вещи не приобретает черты алеаторного (рискового), оставаясь возмездной меновой сделкой. Как следствие, в отношении такого договора безо всяких исключений подлежат применению правила, регулирующие последствия существенного изменения обстоятельств (ст.451 ГК).

Договор купли-продажи "будущей" вещи следует отличать от предварительного договора (см. ст.429 ГК).

4. Договор купли-продажи "будущей" вещи может быть заключен, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара (см. ст.549 ГК и коммент. к ней).

5. Пункт 2 коммент. ст. допускает заключение договора по поводу "будущей", в том числе еще не существующей, вещи. Вопрос о возможности совершения договора в отношении уже не существующей вещи (например, уникальной вещи, уже погибшей к моменту заключения договора купли-продажи) является дискуссионным (подробнее см.: Павлов А.А. Некоторые вопросы учения о невозможности исполнения // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2004. Вып.11. С.57-60).

6. С учетом общей отсылки п.4 ст.454 ГК предметом договора купли-продажи могут выступать и "будущие" имущественные права, т.е. права, которые возникнут или будут приобретены продавцом в будущем (см. п.4 Письма ВАС N 120).

7. Условие о предмете является существенным условием договора купли-продажи. Оно считается согласованным, если договор непосредственно определяет наименование и количественные характеристики товара либо эти данные определимы исходя из условий договора (п.3 коммент. ст., см. также коммент. к ст.465 ГК).

По общему правилу условие о предмете - единственное существенное условие договора купли-продажи. Для отдельных разновидностей купли-продажи закон называет дополнительные, помимо предмета, существенные условия. Так, в договоре поставки существенным является условие о сроке договора, в договоре продажи недвижимости - условие о цене.

Комментарий к статье 456. Обязанности продавца по передаче товара

1. Как следует из легального определения п.1 ст.454 ГК, обязанность продавца по договору купли-продажи состоит в передаче товара покупателю и перенесении на покупателя титула в отношении отчуждаемого товара.

2. Передача вещи осуществляется продавцом способами, исчерпывающе названными в ст.224 ГК: вручением; сдачей товара организации транспорта (связи) для доставки; передачей товарораспорядительного документа на товар. По общему правилу с момента передачи движимой вещи на покупателя переходит право собственности (см. п.1 ст.223 ГК). Момент перехода риска ее случайной гибели определяется по правилам ст.459 ГК (см. комментарий к ней).

Способы передачи имущественного права определяются положениями § 1 гл.24 ГК. Передача ценных бумаг и удостоверенных ими прав осуществляется по правилам ст.146 ГК (подробнее см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.1 / под ред. А.П.Сергеева. С.399-403 (автор главы - Е.А.Крашенинников)).

3. Товар должен быть передан со всеми принадлежностями и документами (п.2 коммент. ст.). Принадлежности - физически самостоятельные вещи, находящиеся в функциональном подчинении по отношению к главной вещи (подробнее см.: Аверченко Н.Н. Правовой режим сложных вещей: автореф.дис. ... канд.юрид.наук. СПб., 2005. С.13, 14). Принадлежность предназначена для обслуживания главной вещи, поэтому главная вещь и принадлежность связаны одним общим назначением (ст.135 ГК).

Закрепляя данное требование к обязанности продавца передать товар, коммент. ст., по сути, дублирует общее правило ст.135 ГК - "принадлежность следует судьбе главной вещи".

Перечень документов, которые должны быть переданы вместе с товаром, определяется законом (см. п.2 ст.10 Закона о защите прав потребителей), иными правовыми актами (см., например, п.51, 59 Правил продажи отдельных видов товаров) или соглашением сторон.

4. Принадлежности и документы, относящиеся к товару, по общему правилу должны передаваться одновременно с передачей товара. Вместе с тем правило п.2 коммент. ст. диспозитивно. Соответственно, договором может предусматриваться иной срок и порядок передачи принадлежностей и (или) документов.

5. Последствия неисполнения обязанности передать товар установлены ст.463 ГК, а последствия непередачи принадлежностей и (или) документов - ст.464 ГК (см. коммент. к ним).

Комментарий к статье 457. Срок исполнения обязанности передать товар

1. Срок передачи товара определяется соглашением сторон. По общему правилу этот срок не является существенным условием договора купли-продажи. В соответствии с п.1 коммент. ст., в случае когда договор не содержит указания на срок передачи товара и не позволяет определить этот срок, продавец обязан передать товар в разумный срок после возникновения соответствующего обязательства.

Условие о сроке передачи товара приобретает характер существенного в случаях, когда передача товара должна осуществляться по частям (отдельными партиями).

2. От договора купли-продажи с указанием срока исполнения следует отличать "договоры на срок", т.е. с условием его исполнения к строго определенному сроку.

Особенность "договора на срок" состоит в том, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к его исполнению. Подобное последствие (утрата интереса) должно быть прямо предусмотрено договором либо явно вытекать из существа обязательства (например, поставка партии новогодних елок) (п.2 коммент. ст.).

Продавец не вправе без согласия покупателя исполнять договор после истечения строго определенного срока, даже если покупатель не известил продавца об отказе от договора в связи с нарушением срока исполнения (см. п.11 постановления ВАС N 18).

В изъятие из общих правил ст.315 ГК без согласия покупателя исключается возможность и досрочного исполнения "договора на срок".

Комментарий к статье 458. Момент исполнения обязанности продавца передать товар

1. Обязанность продавца передать товар будет считаться исполненной в надлежащий срок, если момент ее исполнения находится в пределах установленного срока. Момент исполнения обязанности продавца передать товар определяется по правилам коммент. ст. и находится в зависимости от места исполнения.

2. Если договором на продавца возложена доставка товара, обязанность продавца передать товар считается исполненной в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу (абз.2 п.1 коммент. ст.).

В случае когда товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу непосредственно в месте нахождения товара, соответствующая обязанность продавца считается исполненной в момент, когда товар предоставлен в распоряжение покупателя (абз.3 п.1 коммент. ст.). Это означает, что товар должен быть готов к передаче покупателю в назначенный срок в надлежащем месте (т.е. идентифицирован путем маркировки или иным образом как предмет данного договора), а покупатель уведомлен о готовности товара (см. постановление ФАС Центрального округа от 29 мая 2001 г. N А35-196/01-С22).

Если договор не предусматривает доставку товара продавцом либо предоставление товара в месте его нахождения в распоряжение покупателя, обязанность продавца по передаче товара считается исполненной с момента сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю (п.2 коммент. ст.).

Все правила коммент. ст. носят диспозитивный характер и применяются, если иное не установлено соглашением сторон.

3. Положения п.2 коммент. ст. позволяют сделать и еще один важный вывод. Если иной способ передачи товара не предусмотрен договором, продавец обязан организовать доставку товара покупателю, т.е. заключить договор перевозки товара до места назначения. При этом продавец не несет перед покупателем ответственности за действия перевозчика (организации связи) (подробнее см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. М., 2006. С.11-12 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

4. В момент, когда продавец считается исполнившим свою обязанность передать товар, на покупателя переходит риск случайной гибели или повреждения товара (см. п.1 ст.459 ГК).

Комментарий к статье 459. Переход риска случайной гибели товара

1. Коммент. ст. устанавливает момент перехода к покупателю риска случайной гибели товара, т.е. отрицательных имущественных последствий, возникающих вследствие его уничтожения или повреждения по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон договора не отвечает (подробнее см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. М., 2009. С.23-24 (автор главы - В.В.Ровный)). По общему правилу данный риск переходит от продавца к покупателю с момента, когда продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара (п.1 коммент. ст.). Данное правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон.

2. Момент, когда обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной, предусматривается договором. Если договором такой момент не установлен, он определяется по правилам ст.458 ГК (см. коммент. к ней).

3. Пункт 1 коммент. ст. определяет только момент перехода риска случайной гибели. Вопрос о моменте перехода к покупателю права собственности ни коммент. ст., ни какой-либо иной нормой § 1 гл.30 ГК не регулируется. Соответственно, он должен определяться по общим правилам ст.223 ГК.

Согласно п.1 ст.223 ГК право собственности к приобретателю движимой вещи по договору переходит с момента ее передачи. Действия, признаваемые передачей вещи, исчерпывающим образом перечислены в п.1 ст.224 ГК, которая является императивной нормой и не содержит указания на возможность ее изменения законом или соглашением сторон.

Положения п.1 коммент. ст. (а равно ст.458 ГК) не используют понятия "момент передачи", а оперируют категорией "момент, когда продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче". Употребление в рамках последней категории термина "считается" показывает, что законодатель тем самым вводит некую фикцию передачи. Устанавливая ее, ГК стимулирует покупателя к надлежащему исполнению своей кредиторской обязанности по принятию товара. В случае надлежащего поведения момент, когда продавец считается исполнившим свою обязанность, обычно совпадает с моментом ее фактического вручения покупателю или сдачи перевозчику (организации связи) для доставки покупателю. Соответственно, и риск случайной гибели вещи (п.1 коммент. ст.) и право собственности (п.1 ст.223, п.1 ст.224 ГК) переходят на покупателя одновременно. В то же время если покупатель просрочил принятие товара, предоставленного в его распоряжение, продавец считает исполнившим свою обязанность (абз.3 п.1 ст.458 ГК) и риск случайной гибели переходит на покупателя (п.1 коммент. ст.). Однако поскольку фактической передачи вещи не произошло, право собственности в отношении этой вещи у него не возникло (подробнее см.: Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Индивидуальное и родовое в гражданском праве. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С.103-104, 115-116).

4. Пункт 2 коммент. ст. устанавливает специальное правило о переходе риска случайной гибели товара, проданного во время его нахождения в пути. В этом случае все риски (если иное не предусмотрено договором или обычаями делового оборота) переходят на покупателя с момента заключения договора. Данное правило, видимо, формулировалось в расчете на ситуации оформления перевозки товара с использованием коносамента, когда заключение договора купли-продажи товара, находящегося в пути, сопровождается передачей покупателю удостоверенных таким коносаментом прав. Для подобных случаев решение, предложенное в п.2 коммент. ст., является адекватным, поскольку покупатель практически одновременно приобретает не только связанные с перевозимым товаром риски, но и право собственности на него (см. п.1 ст.223, п.3 ст.224 ГК). Вместе с тем в иных ситуациях правило п.2 коммент. ст. едва ли можно считать удачным. Оно расходится с общими принципами распределения рисков и ведет к неоправданному обременению рисками покупателя-несобственника, не допустившего никаких нарушений. Кроме того, при продаже товара, находящегося в пути, покупатель, не являясь участником перевозки, не имеет возможности минимизировать соответствующие риски, что также указывает на несправедливость правил п.2 коммент. ст. Следует согласиться, что моментом исполнения обязанности продавца (и моментом перехода риска) в рассматриваемой ситуации целесообразнее считать: а) вручение товара покупателю (если договор предусматривает обязанность по доставке товара - см. абз.2 п.1 ст.458 ГК); б) переадресовку груза с изменением грузополучателя (если договор не предусматривает доставку товара) (см.: Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Индивидуальное и родовое в гражданском праве. С.117-118).

5. Положения абз.2 п.2 коммент. ст. направлены на защиту покупателя от действий недобросовестного продавца. Условие договора о переходе на покупателя риска случайной гибели товара с момента сдачи его первому перевозчику (вытекающее из п.2 ст.458 и п.1 коммент. ст.) может быть признано недействительным по иску покупателя, если продавец не сообщил ему о несохранности товара, хотя сам знал или должен был знать об этом. В результате этого все риски должны возлагаться на продавца.

Комментарий к статье 460. Обязанность продавца передать товар свободным от прав третьих лиц

1. Как следует из легального определения п.1 ст.454 ГК, исполнение договора купли-продажи включает не только передачу товара покупателю, но и переход к нему полноценного правового титула в отношении этого товара. Соответственно, надлежащее исполнение обязанности продавца предполагает не только отсутствие фактических (физических, конструктивных, технологических и т.п.) недостатков товара. Товар не должен иметь и "недостатков" юридических, т.е. недостатков правового титула.

Коммент. ст. обязывает продавца передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц. При этом под третьими лицами понимаются лица, не являющиеся сторонами договора купли-продажи, а под их правами - различные имущественные права, носящие как вещный, так и обязательственный характер.

Товар должен быть свободен от обременений к тому моменту, когда от продавца к покупателю должно перейти право собственности (подробнее см.: Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Обязанность продавца - обеспечить юридическую чистоту отчуждаемого имущества и последствия ее неисполнения // Цивилистические записки. М., 2002. Вып.2. С.79-80).

Продажа товара, обремененного правами третьих лиц, возможна при условии уведомления о них покупателя и его согласия принять такой товар (абз.1 п.1 коммент. ст.).

2. При нарушении продавцом обязанности передать товар свободным от прав третьих лиц покупатель вправе требовать соразмерного уменьшения покупной цены либо расторжения договора (абз.2 п.1 коммент. ст.). Возможность использования этих способов защиты исключается, если продавец докажет, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.

То обстоятельство, знал продавец ли об обременении отчуждаемого товара правами третьих лиц или нет, не имеет правового значения.

3. Нарушением обязанности обеспечить юридическую чистоту товара п.2 коммент. ст. признает наличие в отношении товара притязаний третьих лиц, впоследствии признанных правомерными. В подобной ситуации покупатель может воспользоваться способами защиты, предусмотренными абз.1 п.1 коммент. ст., если продавец не докажет, что к моменту передачи товара ему не было известно о таких притязаниях.

Комментарий к статье 461. Ответственность продавца в случае изъятия товара у покупателя

1. Пункт 1 коммент. ст. устанавливает последствия эвикции, т.е. изъятия товара у покупателя в пользу третьих лиц по решению суда (см. ст.462 ГК). В подобной ситуации продавец обязан возместить покупателю убытки.

2. Покупатель может прибегнуть к данному способу защиты только при условии изъятия у него товара и с момента изъятия (подробнее см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. С.29-30 (автор главы - В.В.Ровный)).

Эффективность требования о возмещении убытков зависит от момента возникновения основания, по которому товар был изъят у покупателя. Такое основание должно возникнуть до исполнения продавцом договора купли-продажи.

Возможность покупателя требовать возмещения убытков исключается, если продавец докажет, что покупатель знал или должен был знать о наличии оснований для изъятия. При этом неизвестность наличия таких оснований продавцу роли не играет и не освобождает его от обязанности возместить убытки.

3. Освобождение продавца от ответственности за эвикцию или ограничение такой ответственность путем заранее заключенного соглашения с покупателем не допускается. Такое соглашение является ничтожным (п.2 коммент. ст.).

4. Правила коммент. ст. носят императивный характер и не могут быть изменены соглашением сторон.

Комментарий к статье 462. Обязанности покупателя и продавца в случае предъявления иска об изъятии товара

1. Коммент. ст. регламентирует действия сторон договора купли-продажи при предъявлении третьим лицом к покупателю иска об отобрании товара (иска об эвикции).

С учетом того, что результат эвикционного процесса имеет правовое значение для обеих сторон, коммент. ст. возлагает на продавца и покупателя спорной вещи ряд дополнительных обязанностей.

2. Часть 1 коммент. ст. предусматривает обязанность покупателя товара привлечь продавца к участию в эвикционном процессе. Эта обязанность включает в себя, во-первых, материально-правовую составляющую - проинформировать продавца о притязаниях третьего лица в отношении отчужденного товара, а во-вторых, процессуальную составляющую - заявить ходатайство суду о привлечении продавца к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Продавец, узнавший о возможной эвикции, может вступить в дело по собственной инициативе. Он может быть также привлечен к участию в деле и по инициативе суда (ст.51 АПК, ст.43 ГПК).

3. Непривлечение продавца к участию в судебном процессе осложняет положение покупателя и способно повлечь освобождение продавца от ответственности за эвикцию (см. ст.461 ГК), если продавец докажет, что его участие в процессе воспрепятствовало бы изъятию вещи у покупателя (ч.2 коммент. ст.).

4. Уклонение продавца, привлеченного покупателем, от вступления в эвикционный процесс лишает его права доказывать неправильность ведения дела покупателем. По смыслу ч.3 коммент. ст. "неправильность ведения дела" представляет собой совершение покупателем одного или нескольких ошибочных действий процессуального характера, приведших в результате к отсуждению вещи (подробнее см.: Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Обязанность продавца - обеспечить юридическую чистоту отчуждаемого имущества и последствия ее неисполнения. С.97-98).

Комментарий к статье 463. Последствия неисполнения обязанности передать товар

1. Коммент. ст. регламентирует последствия неисполнения продавцом обязанности по передаче товара покупателю. Общим последствием такого нарушения является право покупателя в одностороннем порядке отказаться от договора (п.1 коммент. ст.).

При этом судебно-арбитражная практика полагает допустимым предусмотреть договором судебный порядок расторжения договора по названному основанию вместо права на односторонний отказ от его исполнения. Вместе с тем договором не может быть полностью устранена возможность его прекращения по инициативе покупателя в ситуации, когда продавец отказывается передать ему проданный товар, поскольку это грубо нарушило бы баланс интересов сторон (п.3 постановления ВАС N 16).

2. В качестве альтернативы прекращения договора покупатель вправе в судебном порядке потребовать отобрания проданной вещи от продавца (п.2 коммент. ст.; см. также п.1 ст.308.3 ГК, п.22-23 постановления ВС N 7). Если непереданная вещь определена в договоре индивидуальными признаками, право покупателя истребовать такую вещь от продавца может быть реализовано только при соблюдении указанных в ст.398 ГК условий: соответствующая вещь имеется в наличии у продавца и права на нее не переданы третьему лицу (см. п.23, 26 постановления ВС N 7). Отсутствие хотя бы одного из этих условий исключает возможность удовлетворения подобного иска.

3. Наряду с указанными выше способами защиты либо вместо них покупатель вправе требовать возмещения убытков, причиненных отказом продавца передать товар. Данный вывод, хотя и не имеет прямого закрепления в тексте коммент. ст., основан на общем характере правил ст.393 ГК и находит подтверждение в судебно-арбитражной практике (см.: Практика применения Гражданского кодекса Российской Федерации, частей второй и третьей / под ред. В.А.Белова. С.90-91 (автор комментария - С.А.Бабкин)).

4. При отказе продавца от передачи не всего проданного товара, а лишь его части, а также при отказе от передачи товара, проданного на условиях предварительной оплаты или оплаты в кредит, применяются специальные правила соответственно п.1 ст.466, п.3 ст.477 и п.2 ст.488 ГК (см. коммент. к ним).

Комментарий к статье 464. Последствия неисполнения обязанности передать принадлежности и документы, относящиеся к товару

1. Коммент. ст. устанавливает "ступенчатую" систему способов защиты на случай неисполнения продавцом обязанности передать принадлежности и документы (см. п.2 ст.456 ГК и коммент. к ней).

Если продавец не передает принадлежности и (или) документы, относящиеся к товару, покупатель сначала должен назначить ему разумный срок для устранения допущенных нарушений. И только в случае неисполнения данного требования в установленный разумный срок покупатель вправе отказаться от товара.

2. Согласно господствующему в судебно-арбитражной практике подходу, покупатель, не заявивший о нарушении и не потребовавший передачи недостающих принадлежностей и (или) документов в разумный срок, обязан оплатить переданные товары и несет ответственность за просрочку такой оплаты (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24 декабря 2007 г. N А28-5552/2007-96/19; постановление ФАС Центрального округа от 4 мая 2006 г. N А08-9429/05-8).

3. По смыслу коммент. ст. "отказ от товара" представляет собой частичный (или полный) отказ покупателя от договора (ст.450.1 ГК). Соответственно, после такого отказа ранее уплаченные покупателем за этот товар денежные средства представляют собой неосновательное обогащение и должны быть возвращены продавцом (см. абз.2 п.4 ст.453 ГК).

4. Правила коммент. ст. диспозитивны, поэтому иные последствия непредоставления принадлежностей и (или) документов в установленный разумный срок могут быть предусмотрены договором.

Комментарий к статье 465. Количество товара

1. Поскольку количество выступает в качестве характеристики предмета, условие о количестве товара является существенным условием договора купли-продажи (см. п.3 ст.455 ГК, п.2 коммент. ст.). Как следствие, количество подлежащего передаче товара должно быть либо непосредственно определено в договоре, либо быть определимым исходя из его условий. В противном случае договор не считается заключенным.

2. Пункт 1 коммент. ст. устанавливает, что количество товаров в договоре купли-продажи может определяться в соответствующих единицах измерения (штуки, меры веса, длины, площади, объема и т.п.) или в денежном выражении. В последнем случае количество товара определяется путем деления общей суммы договора на цену единицы товара.

3. Условие о количестве товара считается согласованным и в том случае, когда договором установлен механизм (порядок) его определения. Судебно-арбитражная практика признает допустимыми, в частности, следующие договорные формулировки порядка определения количества: "на основании последующих заявок покупателя (см. постановление ФАС Московского округа от 5 сентября 2013 г. N А40-144958/12-32-1375; постановление ФАС Дальневосточного округа от 19 июля 2006 г. N Ф03-А73/06-2/2117), "в накладных на товар" (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 апреля 2007 г. N А56-14428/2006), "в спецификациях, относящихся к договору" (см. постановление Президиума ВАС от 14 февраля 2012 г. N 12632/11), "согласование сторонами по телефону" (см. постановление Президиума ВАС от 5 июня 2001 г. N 9938/00).

Комментарий к статье 466. Последствия нарушения условия о количестве товара

1. Последствия нарушения продавцом условия о количестве подлежащего передаче товара установлены коммент. ст. дифференцированно в зависимости от характера нарушения. При этом в любом случае покупатель обязан в разумный срок после обнаружения известить продавца о допущенном нарушении (п.1 ст.483 ГК).

2. В случае недопоставки (т.е. передачи товара в меньшем, чем предусмотрено договором, количестве) покупатель вправе по своему усмотрению: а) потребовать передачи недостающего количества либо б) отказаться от переданного товара (п.1 коммент. ст.).

На основании общих положений ст.328 ГК следует считать допустимым также отказ покупателя в подобной ситуации от непереданной части товаров и их оплаты (см. постановление ФАС Уральского округа от 26 ноября 2003 г. N Ф09-3438/03ГК).

3. При излишней поставке (т.е. передаче товара в количестве большем, чем определено договором) продавец в разумный срок после получения сообщения покупателя должен распорядиться излишком. В противном случае покупатель вправе принять этот излишек, оплатив его по цене договора или иной цене, согласованной сторонами (п.2 и 3 коммент. ст.).

Коммент. ст. не возлагает на покупателя обязанности принимать излишек товара. Вместе с тем она и не указывает на правовые возможности покупателя, не желающего принимать излишне переданный товар. Поскольку такой покупатель не является собственником товара и не наделен законом распорядительной властью в отношении этого товара, он не вправе самостоятельно реализовать излишек. По всей видимости, покупатель может либо отправить излишки товара обратно продавцу, либо сдать их на хранение третьему лицу, либо хранить их самостоятельно. В любом случае возникающие в связи с этим расходы (убытки) могут быть взысканы им с неисправного продавца в соответствии со ст.393 ГК.

4. Все правила коммент. ст. носят диспозитивный характер и применяются, если договором не установлено иное.

5. Правила коммент. ст. применяются также при нарушении условия о количестве подлежащих передаче имущественных прав (см. определение ВС от 8 июня 2015 г. N 304-ЭС14-8595).

Комментарий к статье 467. Ассортимент товаров

1. Договор купли-продажи может предусматривать обязанность продавца передать товар в надлежащем ассортименте. Ассортимент - это внутреннее соотношение между элементами, образующими предмет договора, по различным признакам: видам, моделям, размерам, цветам и т.п. (п.1 коммент. ст.).

Условие о продаже товаров в определенном ассортименте может быть прямо предусмотрено договором либо вытекать из существа обязательства. Так, большая партия одежды или обуви, приобретаемая предприятием розничной торговли, очевидно должна быть передана покупателю в определенном ассортименте.

2. Договор купли-продажи может непосредственно предусматривать ассортимент подлежащих передаче товаров или устанавливать порядок его определения (например, на основании заявок покупателя - см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28 ноября 2006 г. N Ф04-7801/2006).

Вместе с тем по смыслу п.2 коммент. ст. условие об ассортименте не является существенным условием договора купли-продажи. Если ассортимент не определен договором и не определим исходя из его условий, но из существа обязательства вытекает необходимость передачи товаров в ассортименте, продавец по своему усмотрению вправе: а) передать товары в ассортименте исходя из известных ему потребностей покупателя либо б) отказаться от договора.

Данное правило не совсем удачно, поскольку непосредственно в момент заключения договора продавец наделяется правом отказа от него в силу дефектов самого договора, а не допущенных покупателем нарушений (подробнее см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.21 (автор комментария - И.В.Елисеев)). Кроме того, такой подход сомнителен еще и потому, что исходя из буквального толкования п.2 коммент. ст. продавец вправе отказаться от договора независимо от наличия у него информации об ассортиментных потребностях покупателя (см. постановление ФАС Центрального округа от 11 марта 2003 г. N А54-697/01-С10-С6).

Комментарий к статье 468. Последствия нарушения условия об ассортименте товаров

1. Последствия нарушения продавцом условия об ассортименте могут предусматриваться договором (п.6 коммент. ст.), в противном случае применяются правила коммент. ст.

2. При передаче товаров, ассортимент которых полностью не соответствует условиям договора, покупатель вправе отказаться от договора (п.1 коммент. ст.).

3. В случае частичного несоответствия ассортимента переданных товаров условиям договора, т.е. когда наряд у с ассортиментными товарами переданы товары, не заказанные покупателем, последний вправе по своему выбору: а) отказаться от принятия неассортиментных товаров и принять ассортиментные; б) отказаться от всех переданных товаров; в) потребовать замены неассортиментных товаров на ассортиментные; г) принять все переданные товары (п.2 коммент. ст.).

4. Видимо, преследуя цель пресечения злоупотреблений со стороны покупателя, п.4 коммент. ст. устанавливает презумпцию - неассортиментные товары считаются принятыми покупателем не только в силу его прямого согласия, но и в случае, если в разумный срок после их получения он не сообщит продавцу о своем отказе.

5. При отказе от товаров покупатель вправе потребовать возврата уплаченной за них цены (а если они еще не оплачены - освобождается от их оплаты).

6. В соответствии с п.5 коммент. ст. принятые покупателем неассортиментные товары подлежат оплате по цене, согласованной сторонами, в противном случае она определяется по правилам, установленным п.3 ст.424 ГК.

Комментарий к статье 469. Качество товара

1. Передаваемый товар должен быть надлежащего качества. Качество представляет собой соответствие свойств товара определенному комплексу требований, обусловливающих способность товара удовлетворять потребности покупателя.

2. Условие о качестве определяется соглашением сторон. При этом оно не относится к числу существенных условий договора купли-продажи. В случае отсутствия подобного условия в договоре передаваемый товар должен быть пригодным для целей его обычного использования, а если при заключении договора продавец знал о конкретных целях приобретения товара покупателем - пригодным для использования в этих конкретных целях (п.2 коммент. ст.).

Согласно абз.2 п.2 коммент. ст. непригодность использования товара для каких-либо особых целей может рассматриваться как нарушение условия о качестве только в случае, когда при заключении договора продавец был поставлен в известность о целях приобретения товара (см.: постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23 июня 2005 г. N Ф08-2639/2005; постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28 декабря 2004 г. N Ф04-8938/2004).

3. Качество товаров в договоре купли-продажи может определяться различными способами (подробнее см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.24-25 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

Пункт 3 коммент. ст. устанавливает правила о способе определения качества товара по образцу и (или) его описанию. При продаже товара по образцу покупатель имеет возможность ознакомиться с качественными свойствами приобретаемой вещи, которые заложены в уже существующем экземпляре данной вещи, изготовленном в качестве образца. При продаже товара по описанию его потребительские (эксплуатационные) свойства определяются в договоре в форме словесного текста, схем устройства, графических изображений и т.п. Вещь как таковую, являющуюся предметом договора купли-продажи, в том числе в виде образца, покупатель осмотреть еще не может. Надлежащим исполнением признается передача товара, который соответствует согласованному сторонами образцу или описанию.

4. По общему правилу стороны свободны при формулировании условий о качестве и могут предусмотреть как повышенные, так и пониженные, по сравнению с обычно предъявляемыми, требования к свойствам товара. Однако свобода сторон в определении условий о качестве в отдельных случаях ограничена законом.

Так, продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать товар, качество которого соответствует обязательным требованиям, предусмотренным законом, или в установленном им порядке (п.4 коммент. ст.). Обязательные требования к продукции, обеспечивающие, в частности, биологическую, механическую, пожарную, химическую и иную безопасность, устанавливаются техническими регламентами (п.1 ст.7 Закона о техническом регулировании).

Комментарий к статье 470. Гарантия качества товара

1. Качество товара не может оставаться неизменным, поэтому важно определить период времени, в течение которого оно должно оставаться достаточным для нормального использования вещи. Эти задачи решаются путем установления коммент. ст. определенных сроков.

2. Пункт 1 коммент. ст. закрепляет так называемую законную гарантию качества, согласно которой товар должен быть пригодным для целей его обычного использования в пределах разумного срока.

3. Продолжительность договорных гарантий качества определяется гарантийными сроками. Гарантийный срок представляет собой установленный изготовителем товара или соглашением сторон период времени, в течение которого товар должен быть пригодным для целей его обычного использования.

4. В отношении комплектных товаров гарантии качества по общему правилу распространяются и на все составные части товара (комплектующие изделия). Иное должно быть прямо предусмотрено договором (п.3 коммент. ст.).

Комментарий к статье 471. Исчисление гарантийного срока

1. Коммент. ст. устанавливает правила исчисления гарантийных сроков.

По общему правилу гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара покупателю (п.1 коммент. ст.). Этот срок определяется по правилам ст.458 ГК (ссылка на ст.457 ГК ошибочна).

2. Пункт 2 коммент. ст. предусматривает возможность приостановления течения гарантийного срока.

Гарантийный срок не течет, если покупатель лишен возможности использовать товар по обстоятельствам, зависящим от продавца (например, товар передан без необходимых принадлежностей или документов). Он также не течет по общему правилу (если иное не предусмотрено договором), если покупатель лишен возможности использовать товар из-за обнаруженных в нем недостатков. В первом случае гарантийный срок не течет до устранения продавцом указанных обстоятельств (абз.1 п.2 коммент. ст.). Во втором - продлевается на период, пока товар не использовался, при условии надлежащего (см. ст.483 ГК) извещения продавца о недостатках товара (абз.2 п.2 коммент. ст.).

3. Пункты 3 и 4 коммент. ст. регламентируют правила исчисления гарантийного срока на комплектующее изделие.

Гарантийный срок на комплектующее изделие, как правило, считается равным гарантийному сроку на основное изделие и начинает течь одновременно с ним. При замене комплектующего изделия в связи с обнаружением в нем недостатков гарантийный срок на заменяющее его изделие устанавливается той же продолжительности, что и гарантийный срок на замененное изделие.

Положения п.3 и 4 носят диспозитивный характер. Договором могут предусматриваться иные правила исчисления гарантийных сроков на комплектующие изделия.

4. Специальные правила относительно гарантийных сроков и порядка их исчисления установлены п.6-8 ст.5 и п.2, 3 ст.19 Закона о защите прав потребителей.

Комментарий к статье 472. Срок годности товара

1. Срок годности - это установленный в соответствии с нормативными актами период времени, по истечении которого потребляемый товар считается непригодным для использования по назначению и не может быть реализован.

Срок годности необходимо отграничивать от срока службы. Последний представляет собой установленный изготовителем в отношении непотребляемого товара период времени, в течение которого потребителю обеспечивается возможность безопасного использования товара по назначению (п.1, 2 ст.5 Закона о защите прав потребителей).

2. Срок годности устанавливается на специфические виды товаров, эффективность действия которых обычно ограничена во времени (продукты питания, косметические товары, медикаменты, товары бытовой химии и т.п.) (см.: п.4 ст.5 Закона о защите прав потребителей, п.1 ст.16 Федерального закона от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 2000. N 2. Ст.150). Установление сроков годности зачастую является обязанностью изготовителя. Эта обязанность предусматривается законом или в определенном им порядке (п.1 коммент. ст.). До принятия соответствующего технического регламента, устанавливающего исчерпывающий перечень продукции, в отношении которой установление срока годности является обязательным, должны применяться требования, предусмотренные постановлением Правительства РФ от 16 июня 1997 г. N 720 "Об утверждении перечня товаров длительного пользования, в том числе комплектующих изделий (деталей, узлов, агрегатов), которые по истечении определенного периода могут представлять опасность для жизни, здоровья потребителя, причинять вред его имуществу или окружающей среде и на которые изготовитель обязан устанавливать срок службы, и перечня товаров, которые по истечении срока годности считаются непригодными для использования по назначению" (СЗ РФ. 1997. N 25. Ст.2942) (см. п.8 письма Роспотребнадзора от 7 марта 2006 г. N 0100/2473-06-32 "О разъяснении отдельных положений действующего законодательства").

3. Пункт 2 коммент. ст. в качестве общего правила устанавливает недопустимость передачи продавцом товара после истечения срока годности, а также в предшествующий истечению этого срока период, недостаточный для использования покупателем приобретенного товара по назначению.

Более жесткое регулирование этого вопроса содержится в п.5 ст.5 Закона о защите прав потребителей, согласно которому продажа товара по истечении установленного срока годности, а также товара, на который должен быть установлен срок годности, но он не установлен, запрещается.

Комментарий к статье 473. Исчисление срока годности товара

1. Срок годности товара определяется единицами времени - периодом (например, "срок годности 36 часов", "годен 14 суток") или определенной датой ("годен до" "употребить до", "использовать до"). Согласно императивному правилу п.1 коммент. ст. срок годности начинает течь со дня изготовления товара.

В отличие от него срок службы товара (см. коммент. к ст.472 ГК) может исчисляться и другими единицами измерения (см. п.3 ст.5 Закона о защите прав потребителей) и по общему правилу начинает течь со дня продажи товара потребителя (п.2 ст.19 Закона о защите прав потребителей).

2. В отличие от гарантийного срока (см. п.2 ст.471 ГК) срок годности товара приостановлению и перерыву не подлежит.

Комментарий к статье 474. Проверка качества товара

1. По общему правилу продавец и покупатель обязаны проверять качество товара только в случае, когда такая обязанность предусмотрена законом, иными правовыми актами или договором (п.1 коммент. ст.). Так, например, п.2 ст.513 ГК устанавливает обязанность покупателя (получателя) проверить качество поставленных товаров, п.33, 39, 44, 47, 50, 75, 82 Правил продажи отдельных видов товаров предусматривают обязанность продавца по проверке качества реализуемого товара.

В остальных случаях проверка качества может не проводиться. Однако отсутствие обязанности проверить качество товара, а равно порядка такой проверки, не является основанием освобождения продавца от ответственности за его ненадлежащее качество (п.14 постановления ВАС N 18).

2. Порядок проверки качества товара (ее методы и сроки) может устанавливаться нормативными актами (в том числе техническими регламентами). В этой ситуации проверка качества товаров, осуществляемая покупателем, должна соответствовать таким обязательным требованиям. В иных случаях порядок проверки может быть определен договором, в том числе путем ссылки на рекомендательные требования национальных стандартов или стандарты организаций.

При отсутствии установленного нормативным актом или договором порядка проверки она производится в соответствии с обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями (п.2 коммент. ст.).

3. Согласно п.3 коммент. ст. в случаях, когда продавец обязан проверить качество товара, он должен представить покупателю доказательства такой проверки, а также документы, подтверждающие ее осуществление и отражающие ее результаты (данные лабораторных анализов, испытаний и т.п.). Порядок передачи таких документов определяется по правилам ст.456 ГК (см. коммент. к ней).

4. Независимо от основания проведения проверки ее порядок и иные условия должны быть одинаковыми для продавца и покупателя (п.4 коммент. ст.). Данное правило установлено в целях идентификации результатов проверки качества товара продавцом и покупателем и предупреждения споров об оценке качества.

Комментарий к статье 475. Последствия передачи товара ненадлежащего качества

1. Продавец отвечает за недостатки товара, возникшие до его передачи покупателю (см. ст.476 ГК и коммент. к ней). Исключение составляют случаи, когда недостатки товара были оговорены продавцом при заключении договора. По смыслу п.1 коммент. ст. подобная "оговорка" не может носить общего характера, а должна содержать указание на конкретные недостатки товара. Коммент. ст. не устанавливает особой формы, в которой продавец должен сообщить покупателю о недостатках (исключения из этого правила могут предусматриваться нормативными актами - см., например, п.11 Правил продажи отдельных видов товаров). Соответственно, такое предупреждение может быть сделано продавцом в любой форме. При этом в случае спора бремя доказывания факта уведомления покупателя о недостатках товара лежит на продавце.

2. Коммент. ст. устанавливает последствия нарушения условия о качестве товара, дифференцирует их в зависимости от характера недостатка. При этом в качестве единственной юридически значимой классификации недостатков коммент. ст. закрепляет деление на существенные и несущественные (обычные).

К числу существенных относятся: недостатки, носящие неустранимый характер; недостатки, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени; недостатки, которые проявляются вновь после их устранения (абз.1 п.2 ст.475 ГК). Все остальные недостатки считаются обычными (несущественными).

Установленные коммент. ст. критерии существенности недостатков могут быть изменены соглашением сторон (см. п.4 постановления ВАС N 16).

При обнаружении в товаре обычных недостатков покупатель вправе по своему выбору требовать: а) соразмерного уменьшения цены; б) безвозмездного устранения недостатков; в) возмещения собственных расходов на устранение недостатков (п.1 коммент. ст.).

При обнаружении существенных недостатков дополнительно к трем указанным выше покупатель получает возможность использования еще двух вариантов защиты: а) потребовать замены товара товаром надлежащего качества; б) отказаться от договора (п.2 коммент. ст.). Таким образом, в подобной ситуации покупатель имеет пять возможных способов защиты и может воспользоваться любым из них по своему усмотрению (с учетом положений п.3 и 5 коммент. ст.).

3. Особый характер товара или само существо обязательства могут препятствовать предъявлению покупателем ряда требований, предусмотренных п.1 и 2 коммент. ст. Так, право требовать замены недоброкачественного товара отпадает, если предметом является недвижимая вещь или уникальный предмет искусства. Требование об устранении недостатков не может быть заявлено, если вещь в силу своих особых свойств не подлежит ремонту или восстановлению (например, продовольственные товары, лекарства и т.п.).

Вместе с тем возможность предъявления покупателем требований, указанных в п.1 и 2 коммент. ст., не может быть исключена его договором с продавцом. Равным образом договор не может устанавливать особых правил реализации предусмотренных коммент. ст. способов защиты.

4. Если предметом договора является комплект товаров (см. ст.479 ГК и коммент. к ней), нарушение требований к качеству части товаров, входящих в комплект, дает покупателю возможность использовать в отношении такой части способы защиты, предусмотренные п.1 и 2 коммент. ст.

5. Нормы коммент. ст. являются общими и подлежат применению, если специальные правила, регламентирующие последствия продажи товара ненадлежащего качества, не предусмотрены законом (см., например, ст.503, 518 ГК, ст.18 Закона о защите прав потребителей).

6. Правила коммент. ст. mutatis mutandis применяются также при нарушении условия о качестве подлежащих передаче имущественных прав.

Комментарий к статье 476. Недостатки товара, за которые отвечает продавец

1. Продавец отвечает за такие недостатки товара, которые возникли до передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента (п.1 коммент. ст.). При этом не имеет значения характер недостатков (явные - скрытые), равно как и то обстоятельство, знал продавец о недостатках товара или нет. Как исключение, продавец не отвечает за недостатки, которые были оговорены им при заключении договора (см. абз.1 п.1 ст.475 ГК).

2. Распределение бремени доказывании момента возникновения недостатков зависит от наличия или отсутствия договорной гарантии качества (гарантийного срока) в отношении товара (см. п.2 ст.470 ГК).

Если гарантийный срок на товар установлен, продавец, чтобы освободиться от ответственности, должен доказать, что недостатки возникли после передачи товара покупателю и по причинам, возникшим после этого момента (п.2 коммент. ст.). Если гарантийный срок на товар не установлен, покупатель должен доказать, что недостатки возникли до передачи ему товара или по причинам, возникшим до этого момента (п.1 коммент. ст., п.5 ст.477 ГК).

Комментарий к статье 477. Сроки обнаружения недостатков переданного товара

1. Продавец отвечает за недостатки, возникшие до передачи товара или по причинам, возникшим до этого момента, при условии, что недостатки обнаружены в пределах сроков, предусмотренных коммент. ст. Недостатки, обнаруженные по истечении этих сроков, независимо от момента их возникновения, не дают покупателю права воспользоваться способами защиты, предусмотренными ст.475 ГК. Данное ограничение установлено, видимо, во избежание возможных затруднений, связанных с доказыванием момента их возникновения (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.35-36 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

2. Регламентируя сроки на обнаружение недостатков, коммент. ст. устанавливает следующие правила. Если гарантийный срок (срок годности) на товар не установлен, недостатки товара должны быть обнаружены в пределах разумного срока, но не более двух лет. Этот срок по общему правилу начинает течь со дня передачи товара покупателю. Однако в отношении товара, подлежащего перевозке или отправке по почте, исчисление срока для выявления недостатков товара производится со дня его доставки в место назначения (п.2 коммент. ст.). Соглашением сторон или законом могут устанавливаться более длительные сроки обнаружения недостатков (см., например, п.6 ст.19 Закона о защите прав потребителей).

В отношении товаров, на которые установлен гарантийный срок или срок годности, недостатки должны быть обнаружены в пределах этих сроков (п.3 и 4 коммент. ст.). Об исчислении гарантийных сроков и сроков годности см. коммент. к ст.471 и 473 ГК.

3. При разнице гарантийных сроков на основное и комплектующее изделие предъявление требований в отношении недостатков последнего возможно, когда они обнаружены в пределах гарантийного срока на комплектующее изделие. Если этот срок меньше гарантийного срока на основное изделие - недостатки должны быть обнаружены в течение гарантийного срока на основное изделие (абз.2 и 3 п.3 коммент. ст.).

4. Для защиты интересов покупателей товаров, на которые установлена короткая (менее двух лет) гарантия, п.5 коммент. ст. устанавливает специальное правило. Если установленный на товар гарантийный срок составляет менее двух лет, недостатки должны быть обнаружены в пределах двух лет. Таким образом, само по себе истечение гарантийного срока продолжительностью менее двух лет не лишает покупателя права на предъявление требований к продавцу. Такое требование подлежит удовлетворению, если недостатки обнаружены в течение двух лет с момента передачи товара покупателю (хотя и по истечении гарантийного срока), но возникли до передачи ему товара или по причинам, возникшим до этого момента. Последнее обстоятельство должно быть доказано покупателем (см. п.1 ст.476 ГК).

5. Установленные коммент. ст. сроки являются сроками на обнаружение недостатков, а не специальными сроками исковой давности. Поскольку в рамках § 1 гл.30 ГК не содержится никаких норм относительно срока исковой давности, он составляет три года и исчисляется по общим правилам, т.е. с момента обнаружения недостатка (см. п.1 ст.196, п.1 ст.200 ГК).

6. Следует также четко разграничивать "сроки обнаружения недостатков", предусмотренные в коммент. ст., и "сроки извещения продавца о недостатках товара" (см. ст.483 ГК и коммент. к ней). Законодатель связывает возможность удовлетворения требований покупателя со сроком обнаружения недостатков, но не со сроком извещения об этом продавца.

Комментарий к статье 478. Комплектность товара

1. Товар должен быть передан продавцом в соответствующей комплектности. Комплектность товара - это наличие в нем всех необходимых составных частей (комплектующих - агрегатов, узлов, деталей и т.п.), используемых сообща в качестве единого целого. Комплектный товар представляет собой совокупность разнородных вещей, характеризуемых общностью их функционального назначения (подробнее см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. С.32-33 (автор главы - В.В.Ровный); Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.37 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

2. Условие о комплектности определяется в договоре либо путем перечисления всех составных элементов (комплектующих изделий), либо путем указания нормативно-технического документа (национального стандарта, стандарта организации), которым определена комплектность.

При этом условие о комплектности не является существенным условием договора купли-продажи. В случае отсутствия подобного условия в договоре комплектность определяется обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями.

3. Последствия нарушения условия о комплектности товара предусмотрены п.1 и 2 ст.480 ГК.

Комментарий к статье 479. Комплект товаров

1. В отличие от комплектности товаров (см. ст.478 ГК и коммент. к ней) комплект представляет собой произвольное объединение разнородных товаров функционально и конструктивно не связанных друг с другом (например, новогодние подарочные наборы, наборы канцелярских товаров).

Условие о комплекте является существенным условием договора купли-продажи, поскольку оно выступает в качестве характеристики предмета. Кроме того, объединение товаров в комплект основано исключительно на субъективном усмотрении сторон, поэтому восполнить отсутствующее условие с помощью нормативных указаний или обычаев невозможно.

2. По общему правилу все товары, входящие в комплект, должны быть переданы одновременно (п.2 коммент. ст.). Однако условия договора или само существо обязательства могут предполагать разрозненную передачу товаров комплекта. В этом случае в соответствии с п.1 коммент. ст. моментом исполнения продавцом обязанности передать товар (см. ст.458 ГК) считается момент передачи последнего из товаров, включенных в комплект.

3. Последствия нарушения условия о комплекте установлены п.3 ст.480 ГК.

Комментарий к статье 480. Последствия передачи некомплектного товара

1. При нарушении условия о комплектности товаров покупатель вправе потребовать от продавца: а) соразмерного уменьшения покупной цены или б) доукомплектования товара в разумный срок. Лишь при невыполнении продавцом требования о доукомплектовании товара покупатель может воспользоваться дополнительными способами защиты: потребовать замены некомплектного товара комплектным либо отказаться от договора и потребовать возврата покупной цены (п.1 и 2 коммент. ст.). Помимо этого, покупатель вправе взыскать с продавца причиненные нарушением договора убытки.

2. Специальные правила, регламентирующие последствия передачи некомплектного товара, предусмотрены ст.519 и 520 ГК для договора поставки.

3. С учетом толкования, предложенного в постановлении ВАС N 16, правила, предусмотренные п.1 и 2 коммент. ст., должны восприниматься как диспозитивные и могут быть изменены договором.

4. Система способов защиты, предусмотренная п.1 и 2 коммент. ст., применяется и в случае нарушения продавцом условия о комплекте товаров. Поскольку п.3 коммент. ст. имеет явно выраженный атрибут диспозитивности, договор может предусматривать иной арсенал мер защиты покупателя и порядок их применения.

Комментарий к статье 481. Тара и упаковка

1. По общему правилу продавец обязан передать товар в надлежащей таре и (или) упаковке, которые обеспечивают защиту товара и окружающей среды от повреждения и потерь и облегчают процесс обращения товаров (их продажи, перевозки, хранения).

Требование о затаривании (упаковывании) товара не предъявляется в случаях, когда: а) это предусмотрено договором; б) это вытекает из существа обязательства (например, в момент заключения договора вещь уже находится у покупателя); в) по своему характеру данный товар не требует затаривания (например, в качестве предмета договора выступают ценные бумаги, недвижимое имущество и т.п.) (п.1 коммент. ст.).

2. Требования к таре (упаковке), как правило, устанавливаются соглашением сторон. При этом данное условие не является существенным для договора купли-продажи. Пункт 2 коммент. ст. устанавливает, что при отсутствии определенных сторонами требований к таре и (или) упаковке товар должен быть затарен (упакован) обычным способом либо способом, обеспечивающим его сохранность при обычных условиях транспортировки и хранения.

3. В отдельных случаях обязательные требования к таре (упаковке) устанавливаются нормативно. Так, п.60-63 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности молока и молочной продукции" (ТР ТС 033/2013) предусматривают требования к упаковке молока и продуктов его переработки. Продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, не вправе отступать от таких требований (п.3 коммент. ст.).

4. Специальные нормы о возврате тары и упаковки предусмотрены для договора поставки (см. ст.517 ГК и коммент. к ней).

Комментарий к статье 482. Последствия передачи товара без тары и (или) упаковки либо в ненадлежащей таре и(или) упаковке

1. Нарушения продавцом требования относительно тары (упаковки) могут выразиться в передаче товара без тары (упаковки) или в ненадлежащей таре (упаковке).

Передача товара без тары (упаковки) признается нарушением в случаях, когда обязательность затаривания установлена нормативно, предусмотрена договором или вытекает из обычно предъявляемых требований (см. ст.481 ГК). Под ненадлежащей понимается тара (упаковка), не соответствующая условиям договора или обязательным требованиям технических регламентов, а также не обеспечивающая сохранность товара при обычных условиях перевозки и хранения.

В первом случае покупатель вправе потребовать от продавца затаривания (упаковки) товара, во втором - замены ненадлежащей тары (упаковки) (п.1 коммент. ст.).

Указанные правила диспозитивны и могут быть изменены договором.

2. Тара (упаковка) служит цели обеспечения сохранности товара, его качеств и потребительских свойств. В этой связи п.2 коммент. ст., по сути, приравнивает последствия нарушения условия о таре (упаковке) к последствиям нарушения условия о качестве и дает покупателю при нарушении требований к таре (упаковке) возможность воспользоваться способами защиты, предусмотренными ст.475 ГК (см. коммент. к ней). Вопрос о том, может ли нарушение требований к таре (упаковке) рассматриваться в качестве существенного, по смыслу п.2 ст.475 ГК, недостатка, является дискуссионным (подробнее см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. С.38-39 (автор главы - В.В.Ровный); Гражданское право: учеб. Т.2. 4-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.35-36 (автор параграфа - И.В.Елисеев)).

Комментарий к статье 483. Извещение продавца о ненадлежащем исполнении договора купли-продажи

1. Коммент. ст. устанавливает обязанность покупателя информировать продавца о нарушении им условий договора о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре (упаковке).

Соответствующее извещение должно быть направлено продавцу в срок, установленный нормативным актом (см., например, абз.2 п.2 ст.513 ГК) или договором. Если такой срок не установлен, покупатель должен направить извещение в разумный срок после того, как нарушение должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара.

2. Последствием неизвещения (несвоевременного извещения) продавца выступает установленное п.2 коммент. ст. ограничение покупателя в возможности использовать отдельные способы защиты. Это ограничение касается требований о передаче недостающего количества товара, замене недоброкачественного товара или товара ненадлежащего ассортимента, об устранении его недостатков, о доукомплектовании или замене некомплектного товара, о затаривании (упаковывании) товара или замене ненадлежащей тары (упаковки).

Данный перечень включает в себя, по сути, только те способы защиты, реализация которых сопряжена с дополнительными имущественными затратами продавца. Он носит исчерпывающий характер, поэтому даже при нарушении правил п.1 коммент. ст. покупатель не лишен возможности использовать иные предусмотренными законом или договором способы защиты (например, требовать соразмерного уменьшении покупной цены при передаче недоброкачественного товара).

Однако и в том случае, когда требование покупателя входит в перечень п.2 коммент. ст., продавец вправе полностью или частично отказать в его удовлетворении, только если докажет, что отсутствие у него сведений о нарушении договора повлекло невозможность их удовлетворения или связано с дополнительными чрезмерными расходами.

3. Продавец не вправе отказать в удовлетворении требований, указанных в п.2 коммент. ст., если будет доказано, что он знал или должен был знать о несоответствии переданных покупателю товаров условиям договора. Бремя доказывания данного факта несет покупатель.

Комментарий к статье 484. Обязанность покупателя принять товар

1. Вслед за легальным определением договора купли-продажи (п.1 ст.454 ГК) коммент. ст. указывает на обязанность покупателя принять товар. При этом термин "обязанность" употребляется в данном случае достаточно условно. В обязательстве передать товар покупатель выступает в качестве активной стороны - кредитора. Он имеет право требования, а не несет обязанности. В коммент. ст. речь идет о так называемой кредиторской обязанности, которая выступает в качестве предпосылки (условия) надлежащего исполнения соответствующей обязанности должником (продавцом). Кредиторская обязанность является проявлением принципа сотрудничества сторон. К ней неприменимы правила об ответственности за нарушение обязательства, ее неисполнение выступает лишь как просрочка кредитора - ст.406 ГК (подробнее см.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С.64-66; Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву // Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. М., 2002. Т.1. С.246).

2. Принятие товара предполагает совершение покупателем действий, необходимых с его стороны для обеспечения передачи и получения товара (п.2 коммент. ст.). Характер таких действий предопределяется предметом и содержанием договора купли-продажи. Так, в отношении товара, подлежащего перевозке, покупатель обязан сообщить продавцу отгрузочные реквизиты. Если договором предусмотрено предоставление товара в месте нахождения продавца, покупатель должен направить туда своего представителя и транспорт, необходимый для вывоза товара.

Кроме того, покупатель должен совершить фактические действия по принятию предложенного ему товара, его осмотру и проверке, принятию документов на товар и т.п.

Круг подготовительных и фактических действий, необходимых для принятия товара, определяется договором либо обычно предъявляемыми требованиями.

3. Пункт 3 коммент. ст. определяет последствия непринятия товара покупателем. Следует критически оценить попытку законодателя установить в качестве одного из возможных последствий право продавца требовать принятия товара. Вопреки высказываемому в литературе мнению (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.44 (автор комментария - И.В.Елисеев)), иск о принятии товара невозможен ни в какой ситуации, ибо не имеет процессуальных механизмов реализации (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 2 ноября 2006 г. N Ф08-5550/06).

Вместо отказа от договора, продавец вправе требовать оплаты товара (п.4 ст.486 ГК) и (или) возмещения причиненных убытков (п.2 ст.406 ГК).

Дополнительные последствия непринятия товара покупателем установлены п.2 ст.405, п.1 ст.459 ГК.

Комментарий к статье 485. Цена товара

1. Неотъемлемым элементом договора купли-продажи как возмездного договора является цена. Поскольку данный договор опосредует экономические отношения "товар - деньги", в рамках купли-продажи цена может выражаться исключительно в деньгах. Уплата всей или части (даже самой незначительной) покупной цены не деньгами, а товарами превращает заключенный договор в мену (см. ст.568 ГК и коммент. к ней). Если в качестве покупной цены выступает выполнение работ, оказание услуг или иное встречное предоставление (за исключением денег или товаров), заключенный договор является смешанным (п.3 ст.421 ГК).

2. Условие о цене по общему правилу не является существенным условием договора купли-продажи (п.1 коммент. ст.). Если договором цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, договор тем не менее считается заключенным, а оплата товара должна быть произведена по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п.3 ст.424 ГК). При этом по смыслу положений п.3 ст.424 ГК во внимание должна приниматься "обычная цена", существующая на момент заключения договора (см. ст.55 Венской конвенции 1980 г., ст.5.1.7 (1) Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010).

Как исключение, условие о цене товара относится к числу существенных при продаже товара в кредит с рассрочкой платежа (см. абз.2 п.1 ст.489 ГК и коммент. к нему). В силу прямого указания закона цена является существенным условием также в договорах розничной купли-продажи (см. п.2 ст.494, п.1 ст.500 ГК), продажи недвижимости (п.1 ст.555 ГК), продажи предприятий (п.2 ст.549, п.1 ст.555 ГК). Наконец, цена должна считаться существенным условием в тех случаях, когда при ее отсутствии она не может быть адекватно восполнена с помощью правил п.3 ст.424 ГК (например, в отношении уникальных произведений искусства). Во всех указанных ситуациях общее правило п.1 коммент. ст. не применяется и при отсутствии цены договор купли-продажи не считается заключенным.

3. Обычно цена товара устанавливается в российских рублях. Однако возможно определение цены (валюта долга) в иностранной валюте (п.2 ст.317 ГК; информационное письмо Президиума ВАС от 4 ноября 2002 г. N 70 "О применении арбитражными судами статей 140 и 317 ГК РФ" // Вестник ВАС. 2003. N 1). Исключения из этого правила могут предусматриваться законом (см., например, п.2 ст.10 Закона о защите прав потребителей).

4. Покупная цена может устанавливаться в зависимости от единицы или массы товара. В последнем случае по общему правилу за основу берется чистый вес товара (нетто). Вместе с тем договором может быть предусмотрено определение цены по весу товара с упаковкой (брутто) (п.2 коммент. ст., см. также ст.56 Венской конвенции 1980 г., ст.IV.A-3:103 DCFR).

5. Установленная договором цена может быть твердой или плавающей, если она подлежит изменению в зависимости от обусловливающих ее показателей (себестоимости, затрат и т.п.). В случае, когда договор содержит условие о плавающей цене, но при этом не устанавливает способа ее пересмотра, цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения и исполнения договора (п.3 коммент. ст.). Иной механизм определения плавающей цены может предусматриваться законом, договором или вытекать из существа обязательства.

6. Изменение цены после заключения договора допускается только в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом, либо в установленном законом порядке.

7. Обязанность по оплате товара распадается на две составные части (п.1 коммент. ст.). Во-первых, покупатель должен совершить за свой счет подготовительные действия, необходимые для совершения платежа (например, открыть аккредитив, сообщить банковские реквизиты при расчетах по инкассо и т.п.). Во-вторых, покупатель должен собственно произвести платеж покупной цены. При этом следует иметь в виду, что по общему правилу местом исполнения обязательства по оплате товара при расчетах в наличной форме признается место нахождения (жительства) продавца (кредитора) в момент возникновения обязательства (абз.5 п.1 ст.316 ГК). При безналичных расчетах платежными поручениями моментом исполнения обязательства считается момент зачисления денежных средств на счет банка, обслуживающего получателя (продавца). Таким образом, "местом" исполнения в подобной ситуации признается корреспондентский счет банка-получателя, а не расчетный счет продавца (см. абз.6 п.1 ст.316 ГК, п.3 постановления ВАС N 5).

Комментарий к статье 486. Оплата товара

1. Срок оплаты товара определяется соглашением сторон. Вместе с тем условие о сроке оплаты не относится к числу существенных условий договора купли-продажи. На случай, когда такой срок не установлен договором, п.1 коммент. ст. предусматривает "восполняющее" правило - товар подлежит оплате непосредственно до или после его передачи покупателю.

Наличие специальной нормы п.1 коммент. ст. исключает применение общих правил ст.314 ГК о сроке исполнения обязательства.

Используемый законодателем термин "непосредственно" является оценочным и означает, что оплата товара должна быть произведена в минимально возможный при данных обстоятельствах срок (вариант толкования ВАС сходной формулировки см. в п.14 Письма ВАС N 69).

2. В силу прямого указания закона условие о сроке оплаты относится к числу существенных при продаже в кредит с рассрочкой платежа (см. абз.2 п.1 ст.489 ГК).

3. Правило п.1 коммент. ст. является диспозитивным. Законом, иным нормативным актом или соглашением сторон могут устанавливаться предварительная (авансовая) оплата (см. ст.487 ГК) или оплата в кредит (см. ст.488, 489 ГК).

4. По общему правилу платеж за товары должен совершаться в полном объеме единовременно (п.2 коммент. ст.). Однако договором может быть предусмотрено внесение покупателем оплаты по частям, т.е. рассрочка платежа.

5. Правила коммент. ст. устанавливают последствия нарушения покупателем обязанности по оплате, дифференцируя их в зависимости от факта принятия товара покупателем.

Поскольку обязательство по оплате является денежным, от покупателя, принявшего, но не оплатившего товар своевременно, продавец вправе требовать уплаты процентов, предусмотренных ст.395 ГК, за все время просрочки (п.3 коммент. ст.). При отказе покупателя принять и оплатить товар продавец вправе отказаться от договора или потребовать оплаты (п.4 коммент. ст.). При наличии между сторонами длящихся отношений продавец по общему правилу вправе приостановить передачу товаров до полной оплаты покупателем всех ранее переданных ему товаров (п.5 коммент. ст.).

Положения п.4 и 5 коммент. ст. в значительной степени дублируют общие правила о встречном исполнении обязательств (п.2 и 3 ст.328 ГК).

Нормы коммент. ст., регламентирующие условия и последствия нарушения покупателем обязанности по оплате, должны рассматриваться как диспозитивные и могут быть скорректированы договором (см. постановление Президиума ВАС от 5 ноября 2013 г. N 8498/13).

6. Длительное время дискуссионным являлся вопрос о возможности использования продавцом переданного, но не оплаченного товара, такого способа защиты, как расторжение договора. Зачастую доктрина и судебная практика отрицали такую возможность, в качестве основного аргумента такого решения ссылаясь на отсутствие упоминания о возможности требовать расторжения договора в п.3 коммент. ст. Однако подобный подход не учитывал, что правило п.2 ст.450 ГК, устанавливающее право требовать расторжения договора при его существенном нарушении другой стороной, расположено в общей части обязательственного права (раздел III ГК), что дает основание рассматривать его в качестве общего основания для расторжения любого договора, независимо от арсенала способов защиты, предусмотренных законом или договором относительно конкретного нарушения.

В настоящее время судебная практика признает допустимость использования продавцом требования о расторжения договора купли-продажи в связи с неоплатой покупателем переданного товара (см. постановления Президиума ВАС от 23 июня 2009 г. N 4651/09, от 10 июня 2014 г. N 1999/14). При этом продавец должен доказать, что неоплата товара может рассматриваться в качестве существенного нарушения договора (определение существенного нарушения см. абз.4 п.2 ст.450 ГК).

При удовлетворении иска о расторжении договора продавец, не получивший оплаты по нему, вправе требовать возврата переданного покупателю имущества на основании правил о неосновательном обогащении (см. п.65 постановления ВС и ВАС N 10/22).

Комментарий к статье 487. Предварительная оплата товара

1. Предварительная оплата товара (аванс) производится до передачи товара покупателю в срок, установленный договором, а если соглашением сторон этот срок не предусмотрен - в разумный срок, определяемый в соответствии с п.2 ст.314 ГК.

Общие восполняющие нормы ст.314 ГК не подлежат применению в случае, когда договором предусмотрена предварительная оплата в рассрочку (по частям). Такой договор должен определять, наряду с другими, условия о цене товара, порядке, сроке и размере платежей. Поскольку указанные условия являются объективно невосполнимыми, они носят существенный характер и при их отсутствии договор не может считаться заключенным.

2. Пункт 2 коммент. ст. предусматривает правовые последствия неисполнения покупателем обязанности по предварительной оплате товара. Учитывая, что при использовании данной модели обязательство продавца является встречным, продавец вправе по своему выбору приостановить передачу товара либо отказаться от договора полностью или в соответствующей части и потребовать возмещения убытков. Если, несмотря на полное или частичное непредоставление покупателем обусловленной договором предоплаты, продавец все же передаст покупателю товар, последний обязан его оплатить (п.2-4 ст.328 ГК).

3. Покупатель, не получивший предварительно оплаченного товара, вправе требовать от продавца передачи товара либо отказаться от договора и потребовать возврата уплаченного аванса (п.3 коммент. ст.).

4. Поскольку в случае предварительной оплаты моменты встречных предоставлений сторон не совпадают, происходит предоставление покупателем коммерческого кредита продавцу (см. ст.823 ГК). Условие о коммерческом кредитовании не требует самостоятельного правового оформления и регулируется, помимо правил коммент. ст., положениями § 1 гл.42 ГК.

Возникающее в рассматриваемой ситуации коммерческое кредитование является по общему правилу безвозмездным (беспроцентным) независимо от субъектного состава и суммы предоплаты (п.4 ст.487 ГК, п.13 постановления ВС и ВАС N 13/14). Вместе с тем договором купли-продажи может предусматриваться обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя до передачи ему товара либо до возврата полученного в качестве коммерческого кредита (предоплаты), если иной срок не установлен договором. Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом, являются платой за пользование денежными средствами. Их размер устанавливается договором, в противном случае определяется по правилам п.1 ст.809 ГК (см. п.12 постановления ВС и ВАС N 13/14).

В соответствии с п.4 коммент. ст. при неисполнении продавцом своих обязанностей по передаче предварительно оплаченного товара, независимо от возмездности (безвозмездности) коммерческого кредитования, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со ст.395 ГК. Вопрос об их правовой природе является дискуссионным. По нашему мнению, указанные проценты выступают в качестве последствия нарушения продавцом обязанности по погашению предоставленного коммерческого кредита, а соответствующая норма п.4 коммент. ст. являет собой частный случай общего правила п.1 ст.811 ГК (иное мнение см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.49 (автор комментария - И.В.Елисеев); Розенберг М.Г. Правовая природа процентов годовых по денежным обязательствам (практические и теоретические аспекты применения новых положений Гражданского кодекса Российской Федерации) // Гражданский кодекс России: Проблемы. Теория. Практика: сборник памяти С.А.Хохлова. М., 1998. С.328).

Комментарий к статье 488. Оплата товара, проданного в кредит

1. Условие об оплате в кредит означает предоставление покупателю отсрочки платежа после передачи ему товара. По общему правилу оплата товара, проданного в кредит, должна производиться единовременно (п.2 ст.486 ГК). Если договором предусмотрена рассрочка платежа, отношения сторон регулируются положениями ст.489 ГК (см. коммент. к ней).

Срок оплаты товара, проданного в кредит, определяется соглашением сторон. Вместе с тем данное условие не является существенным условием договора. Если соглашением сторон этот срок не предусмотрен, он определяется по правилам п.2 ст.314 ГК. Отдельные исследователи полагают, что поскольку продажа в кредит является частным случаем коммерческого кредитования, срок оплаты должен определяться по правилам п.1 ст.810 ГК. Соответственно, разумный срок оплаты товара, упоминаемый в ст.314 ГК, не может быть менее 30 дней (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / под ред. О.Н.Садикова. С.48 (авторы комментария - Н.И.Клейн и Т.Л.Левшина); Новоселова Л.А. Проценты по денежным обязательствам. 2-е изд., испр. и доп. М., 2003. С.128-129). Данный вывод небесспорен, поскольку прямо противоречит содержащемуся в п.1 коммент. ст. правилу (подробнее см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.5: в 2 т. Т.1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2006. С.289 (автор главы - В.В.Витрянский)).

2. Оплата товара, проданного в кредит, является встречным (последующим) исполнением. Поэтому при непредоставлении предшествующего исполнения (неисполнении обязанности продавца передать товар) покупатель вправе приостановить оплату либо отказаться от договора полностью или в соответствующей части и потребовать возмещения убытков. Если, несмотря на полное или частичное непредоставление товаров, покупатель произведет их оплату, продавец обязан передать товар (см. п.2-4 ст.328 ГК).

3. Возможность предъявления покупателем требований, указанных в п.1 и 2 коммент. ст., может быть скорректирована или исключена его договором с продавцом (см. постановление Президиума ВАС от 1 октября 2013 г. N 5050/13). Равным образом, договор может устанавливать дополнительные способы защиты, помимо предусмотренных коммент. ст. (см. п.4 постановления ВАС N 16).

4. В случае оплаты в кредит происходит предоставление продавцом коммерческого кредита покупателю (ст.823 ГК, п.12 постановления ВС и ВАС N 13/14). Данное коммерческое кредитование по общему правилу является беспроцентным независимо от субъектного состава и суммы кредита. Платность возникающего коммерческого кредитования (т.е. обязанность покупателя уплачивать проценты со дня передачи товара) может прямо предусматриваться договором (абз.2 п.4 коммент. ст., п.14 постановления ВС и ВАС N 13/14).

Поскольку предписания абз.2 п.4 коммент. ст. являются специальными по отношению к правилам п.1 ст.317.1 ГК, законные проценты на сумму, соответствующую цене товара оплаты, не начисляются.

Независимо от процентов как платы за коммерческий кредит покупатель обязан уплачивать проценты на просроченную к выплате сумму в соответствии со ст.395 ГК (абз.1 п.4 коммент. ст.). Иное может быть установлено законом или договором.

5. Особенностью продажи товаров в кредит является возникновение у продавца законного права залога в отношении переданного товара (п.5 коммент. ст.). Соответственно, в случае просрочки в оплате товара продавец вправе обратить взыскание на предмет залога в порядке, предусмотренном ст.348-350.2 ГК. При этом продавец (залогодержатель) имеет преимущество перед другими кредиторами покупателя (залогодателя). Кроме того, законное право залога продавца обладает свойством следования, т.е. сохраняет силу против любого третьего лица, которому от покупателя перешло право собственности на вещь (ст.353 ГК).

Правило п.5 коммент. ст. о законном праве залога в отношении переданного товара является диспозитивным и его применение может быть исключено соглашением сторон.

6. Правила п.5 коммент. ст. применяются независимо от предмета договора купли-продажи. Так, продажа недвижимости в кредит влечет возникновение ипотеки в силу закона. Такая ипотека подлежит государственной регистрации, осуществляемой одновременно с государственной регистрацией права собственности покупателя (п.2 ст.20 Закона об ипотеке).

Комментарий к статье 489. Оплата товара в рассрочку

1. Частным случаем оплаты товаров в кредит является условие об оплате в кредит с рассрочкой платежа. Отличие последнего варианта состоит в том, что оплата товара производится после его передачи, но не единовременно, а по частям.

Специфика оплаты товара в рассрочку такова, что при отсутствии в договоре указаний о сроках, порядке и размере платежей применение общих восполняющих норм п.2 ст.314 ГК оказывается невозможным. Поэтому для договора купли-продажи с условием оплаты в рассрочку абз.2 п.1 коммент. ст. устанавливает дополнительные существенные условия.

2. В соответствии с п.3 коммент. ст. к договору продажи товара в кредит с рассрочкой платежа применяется большинство правил об оплате в кредит: об уплате покупателем процентов (п.4 ст.488 ГК), о законном праве залога в отношении переданных товаров (п.5 ст.488 ГК), о порядке исполнения встречных обязательств (п.2 ст.328, п.2 ст.488 ГК). При этом невнесение покупателем оплаты за проданный товар дает продавцу право отказаться от договора и потребовать возврата проданных товаров только в случае, когда сумма полученных от покупателя платежей не превышает половины цены товара (п.2 коммент. ст.).

3. При соединении в договоре условий о частичной предварительной оплате и частичной его оплатой в кредит с рассрочкой платежа подлежат применению ст.487 ГК и коммент. ст.

Комментарий к статье 490. Страхование товара

1. Договором может предусматриваться обязанность одной из сторон застраховать товар (риск его утраты, порчи, повреждения). Выбор стороны, на которую возлагается обязанность заключить в качестве страхователя договор страхования товара, осуществляется сторонами и обычно зависит от условий о распределении рисков (ст.459 ГК), моменте перехода права собственности на товар (ст.223, 224 ГК). При этом данная обязанность может быть возложена на ту или иную сторону лишь при наличии у нее страхового интереса, т.е. интереса в сохранении товара (см. коммент. к ст.929 ГК). Если обязанность по страхованию лежит на покупателе, продавец должен передать ему необходимую для заключения договора страхования информацию о товаре.

Содержание обязанности по страхованию (определение конкретного перечня страховых рисков, страховой суммы, срока страхования, выбор страховщика и др.) может определяться самим договором купли-продажи либо обычаями делового оборота (например, базисными условиями поставки "Инкотермс-2010").

2. Неисполнение стороной, обязанной в соответствии с договором страховать товар, этой обязанности дает другой стороне право отказаться от договора либо самостоятельно застраховать товар (с возложением всех расходов на неисправного контрагента). Последнее требование может быть реализовано лишь при наличии у такой стороны страхового интереса.

3. Страхование, предусмотренное коммент. ст., не соответствует признакам обязательного страхования, указанным в ст.927 ГК и п.4 ст.3 Закона об организации страхового дела, а потому относится к страхованию добровольному.

Комментарий к статье 491. Сохранение права собственности за продавцом

1. Коммент. ст. посвящена оговорке о сохранении за продавцом права собственности на проданную и переданную движимую вещь до полной уплаты покупателем покупной цены или наступления иного будущего неизвестного обстоятельства. Хозяйственное назначение оговорки о сохранении права собственности состоит прежде всего в охране продавца от негативных последствий неисправности покупателя и предоставлении покупателю возможности использовать вещь в своей хозяйственной деятельности, получать от этого доходы и уплачивать из них покупную цену. Поэтому об оговорке о сохранении права собственности в подлинном смысле следует вести речь лишь тогда, когда стороны приурочивают переход этого права к полной уплате покупной цены, а не к наступлению какого-то иного обстоятельства. С учетом сказанного под оговоркой о сохранении права собственности понимается включенное в совершаемый во исполнение договора купли-продажи движимой вещи договор о передаче ее в собственность условие, что право собственности на вещь остается за продавцом до полной уплаты покупателем покупной цены (см.: Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Оговорка о сохранении права собственности // Вестник ВАС РФ. 2011. N 9. С.38).

2. При использовании оговорки о сохранении права собственности продавец и покупатель заключают договор купли-продажи движимой вещи, договор о передаче этой вещи в собственность и сопровождающий его договор об установлении ограниченного вещного права на эту вещь. Первый из названных договоров является обязательственной сделкой, второй и третий - распорядительными сделками (о делении сделок на обязательственные и распорядительные см.: Гражданское право / под ред. А.П.Сергеева. М., 2010. Т.1. С.440-441 (автор параграфа - Е.А.Крашенинников)).

1) Заключая договор купли-продажи движимой вещи, стороны согласовывают (что почти все упускают из виду) условие об обязанности к передаче права собственности на вещь с оговоркой о его сохранении за продавцом, а также сопутствующее этому условию и обычно выражающееся в конклюдентных волеизъявлениях сторон условие об обязанности к установлению ограниченного вещного права покупателя. В соответствии с первым условием продавец обязуется передать право собственности на вещь таким образом, чтобы оно перешло к покупателю только с полной уплатой покупной цены, т.е. передать его с оговоркой о сохранении права собственности. В соответствии со вторым условием продавец обязуется установить для покупателя ограниченное вещное право, которое, будучи производным от принадлежащего продавцу права собственности, позволяет покупателю владеть и пользоваться вещью до полной уплаты покупной цены. Названные условия не являются условиями в смысле ст.157 ГК, а представляют собой условия, на которых заключается договор купли-продажи. Поэтому договор купли-продажи, предусматривающий оговорку о сохранении права собственности, есть неусловная сделка (см.: Tuhr A. Der allgemeine Teil des deutschen Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный) Rechts. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный) und Leipzig, 1918. Bd.2. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный) 2. S.273; Крашенинников Е.А. Фактический состав сделки // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2004. Вып.11. С.8. Прим.11).

2) Заключая договор о передаче движимой вещи в собственность, фактический состав которого состоит из соглашения о переходе права собственности на вещь и реального акта (передачи вещи), стороны договариваются о том, что продавец остается собственником отчуждаемой вещи до тех пор, пока покупатель полностью не уплатит ему покупную цену, и тем самым снабжают этот договор, а точнее - входящее в него соглашение, отлагательным условием (см.: Larenz K., Wolf M. Allgemeiner Teil des Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный) Rechts. 8 Aufl. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный), 1997. S.945; Wieling H.J. Sachenrecht. 4 Aufl. Berlin; Heidelberg; New York, 2001. S.240). При этом не требуется, чтобы стороны изъявили свою волю прямо и использовали специальную терминологию, связанную с конструкцией отлагательно обусловленной сделки. На практике они обычно предусматривают оговорку в договоре купли-продажи и не упоминают о ней при заключении договора о передаче движимой вещи в собственность; так что воля сторон распорядительной сделки к сохранению права собственности за продавцом здесь обнаруживается из содержания лежащей в основании распоряжения обязательственной сделки (см.: Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Спорные вопросы оговорки о сохранении права собственности // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2011. Вып.18. С.31).

Отлагательно обусловленный договор о передаче движимой вещи в собственность считается заключенным и, следовательно, существующим с выполнением его фактического состава. Наступление условия, т.е. уплата покупателем покупной цены, не входит в фактический состав этого договора. Поэтому при применении к отлагательно обусловленному договору о передаче движимой вещи в собственность правовых предписаний, рассчитанных на правосделочные операции, решающим является момент заключения договора, а не наступления условия. Так, например, в случае добросовестного приобретения права собственности на движимую вещь, отчуждаемую неуправомоченным лицом с оговоркой о сохранении этого права, добросовестность приобретателя должна наличествовать в момент совершения условной отчуждательной сделки, а не в более поздний момент полной оплаты вещи, так что приобретателю не вредит mala fides superveniens и не помогает bona fides superveniens (см.: Flume W. Allgemeiner Teil des Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный) Rechts. 4 Aufl. Berlin; Heidelberg; New York, 1992. Bd.2. S.690; Крашенинников Е.А. Условие в сделке: понятие, виды, допустимость // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2001. Вып.8. С.5-6).

3) Одновременно с договором о передаче движимой вещи в собственность стороны заключают (что не учитывают цивилисты) договор об установлении ограниченного вещного права покупателя на эту вещь, в котором согласовывают, что покупатель управомочен владеть и пользоваться вещью до того, как он станет ее собственником. Фактический состав этого договора слагается из соглашения об установлении ограниченного вещного права и реального акта (передачи вещи). В момент полной уплаты покупной цены, которая выступает в качестве отлагательного правосделочного условия по отношению к договору о передаче движимой вещи в собственность и в качестве отменительного условия права (condiciojuris) по отношению к договору об установлении ограниченного вещного права на эту вещь, действие последнего договора прекращается, а следовательно, обоснованное им право отпадает (см.: Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Оговорка о сохранении права собственности. С.41).

3. Охранительная функция оговорки о сохранении права собственности состоит в том, что в случае неуплаты покупателем покупной цены продавец вправе отказаться от договора купли-продажи и истребовать вещь у покупателя (см.: Larenz K. Lehrbuch des Schuldrechts. 13 Aufl. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный), 1986. Bd.2. Halbbd. 1. S.106; Reinicke D., Tiedtke K. Kaufrecht. 7 Aufl. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный), 2004. S.487). Однако коммент. ст. не делает изъятия из предусмотренного в п.1 ст.310 ГК общего запрета на отказ от обязательства и не предоставляет продавцу, которому покупатель своевременно не уплатил покупную цену, право отказаться от договора купли-продажи, а управомочивает его лишь на истребование вещи у покупателя. При таком положении вещей оговорка о сохранении права собственности оказывается малоэффективной, потому что продавец и после возврата ему вещи остается обязанным к ее передаче покупателю и может рассчитывать на прекращение отношений с ним только через его запоздалый платеж или решение суда о расторжении договора купли-продажи в связи с существенным нарушением покупателем своей договорной обязанности (п.2 ст.450 ГК). Для устранения отмеченного недостатка коммент. ст. следует дополнить предписанием, что продавец вправе отказаться от договора купли-продажи, если покупатель к оговоренному сроку не уплачивает покупную цену. Но, поскольку в данной ситуации мы имеем дело со скрытым пробелом в законе, уже до внесения в закон соответствующего изменения допустимость отказа продавца от договора купли-продажи может быть обоснована с помощью телеологической редукции предписания п.1 ст.310 ГК, при которой сфера действия содержащегося в этом пункте общего запрета на отказ от обязательства ограничивается в отношении продажи с оговоркой как особого случая, не покрываемого смыслом и целью такого запрета (об этом пробеле см.: Байгушева Ю.В. Понятие и виды пробелов в законе // Сборник научных статей памяти Е.А.Крашенинникова. Ярославль, 2014. С.20-22).

В соответствии с хозяйственным назначением оговорки о сохранении права собственности истребование продавцом вещи у неисправного покупателя должно допускаться лишь после отказа продавца от договора купли-продажи. Ведь покупатель, у которого продавец истребовал вещь за неуплату покупной цены, больше не может получать доходы от ее использования, из которых он рассчитывал погасить свой долг, а стало быть, существование договорного обязательства в этом случае лишено всякого смысла.

4. При использовании оговорки о сохранении права собственности владение движимой вещью утрачивает значение средства легитимации владельца в качестве собственника вещи. Поэтому, например, займодавец, который предоставляет покупателю с оговоркой денежную сумму, рассчитывая на достаточность у него в собственности вещей как возможных объектов обращения взыскания по заемному обязательству, может быть обманут в своем доверии, если впоследствии выяснится, что эти вещи, поскольку они куплены с оговоркой о сохранении права собственности и еще не оплачены, не принадлежат покупателю на праве собственности. Ввиду широкого применения оговорки о сохранении права собственности кредиторам необходимо учитывать, что их должники, возможно, не являются собственниками находящихся у них во владении движимых вещей.

Оговорка о сохранении права собственности не может применяться при отчуждении недвижимой вещи, т.е. она не может включаться в соглашение о переходе права собственности на недвижимую вещь, которое вместе с актом государственной регистрации этого соглашения образует фактический состав договора о передаче недвижимой вещи в собственность. Включение оговорки в указанное соглашение создавало бы неопределенность относительного принадлежности этого права, что противоречило бы публичному интересу в том, чтобы участники гражданского оборота знали собственников недвижимых вещей. В связи с изложенным выявляется несостоятельность п.3 ст.564 ГК, допускающего использование оговорки о сохранении за продавцом права собственности на предприятие, которое закон признает недвижимостью (абз.2 п.1 ст.132 ГК) (см.: Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Спорные вопросы оговорки о сохранении права собственности. С.29-30).

5. Вследствие включения в договор купли-продажи условия об обязанности к передаче права собственности на вещь с оговоркой о его сохранении за продавцом на последнего возлагается обязанность передать это право не безусловно (что имело бы место в случае обычного договора купли-продажи), а под отлагательным условием полной уплаты покупной цены. Момент исполнения рассматриваемой обязанности определяется моментом заключения продавцом и покупателем условного договора о передаче вещи в собственность, ибо в этот момент продавец делает со своей стороны все необходимое для того, чтобы вызвать желаемое правовое последствие, т.е. переход к покупателю права собственности на движимую вещь, так что отныне наступление этого последствия зависит только от покупателя. Однако, поскольку желаемое правовое последствие наступает не тотчас же, а лишь с уплатой последней части покупной цены, произведенное продавцом исполнение в этом случае не влечет прекращения исполненной им обязанности; она продолжает существовать до тех пор, пока не наступит условие (см.: Tuhr A. Op.cit. S.319).

В момент исполнения продавцом своей обязанности к отлагательно обусловленной передаче права собственности риск случайной гибели или случайного повреждения вещи переходит на покупателя (п.1 ст.459 ГК); для перехода риска наступления условия не требуется (см.: Enneccerus L., Lehmann H. Recht der Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный). 14 Aufl. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный), 1954. S.466).

6. Договор о передаче движимой вещи в собственность, содержащий оговорку о сохранении права собственности, вступает в силу, т.е. вызывает желаемое сторонами правовое последствие, в момент полной уплаты покупной цены. До этого момента наступление желаемого правового последствия находится в подвешенном состоянии, во время которого продавец остается собственником вещи, а покупателю принадлежат право ожидания, или, что то же самое, условное право собственности, в возникновении которого состоит предварительное действие отлагательно обусловленного договора о передаче движимой вещи в собственность, и ограниченное вещное право на переданную вещь, которое обосновано договором об установлении этого права (см.: Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Оговорка о сохранении права собственности. С.50-51).

1) Оставаясь до полной уплаты покупной цены собственником вещи, продавец имеет власть к распоряжению своим правом собственности. Однако совершенное им условное отчуждение ограничивает эту власть на случай наступления условия (см.: Larenz K. Allgemeiner Teil des deutschen Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный) Rechts. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный), 1967. S.487; Крашенинников Е.А. Правовое положение сторон отлагательно обусловленной сделки во время состояния подвешенности // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2005. Вып.12. С.10). Ограничение власти продавца к распоряжению выражается в том, что его промежуточные распоряжения, т.е. распоряжения, состоявшиеся относительно права собственности во время состояния подвешенности, в случае полной уплаты покупной цены теряют силу в той мере, в какой они подрывают действие условного отчуждения. Так, например, если продавец после передачи вещи в собственность с оговоркой о сохранении права собственности отчуждает вещь недобросовестному третьему лицу, то совершенное им промежуточное распоряжение, поскольку оно срывает приобретение ожидаемого права собственности, при наступлении условия первого отчуждения теряет силу. Напротив, залог вещи, состоявшийся в промежуточное время после ее условного отчуждения, сохраняет силу и в случае наступления условия, потому что обременение права собственности правом залога не мешает покупателю, полностью уплатившему покупную цену, стать собственником вещи.

2) Существующее у покупателя во время состояния подвешенности право ожидания относится к числу прав на приобретение и представляет собой право приобрести при полной уплате покупной цены ожидаемое право собственности; праву ожидания корреспондирует обязанность продавца воздерживаться от всего, что может препятствовать приобретению контрагентом ожидаемого права (см.: Крашенинников Е.А. Правовое положение сторон отлагательно обусловленной сделки во время состояния подвешенности. С.13). В случае нарушения этой обязанности продавец при наступлении условия должен компенсировать покупателю причиненные ему убытки (п.1 ст.15 ГК). Так, например, если А продает рояль Б и передает в собственность под условием полной уплаты покупной цены, а затем получает его по договору ссуды и по неосторожности повреждает, то А обязан возместить Б убытки, если Б полностью уплачивает покупную цену.

Право ожидания покупателя есть предварительная ступень ожидаемого права собственности (см.: Enneccerus L., Nipperdey H.C. Allgemeiner Teil des Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный) Rechts. 15 Aufl. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный), 1959. Halbbd. 1. S.475). В предположении наступления условия право ожидания рассматривается уже как составная часть имущества условно управомоченного. Поэтому если покупатель попадает в конкурс или умирает, то принадлежащее ему право ожидания относится соответственно к его конкурсной или наследственной массе. Ввиду того что это право обладает имущественной ценностью, которая возрастает по мере уменьшения подлежащего уплате остатка покупной цены, оно может выступать предметом различных договоров - имущественного страхования, купли-продажи, дарения, залога и др. (см.: Tuhr A. Op.cit. S.305; Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Оговорка о сохранении права собственности. С.55).

Покупатель может передать свое право ожидания третьему лицу. По аналогии с ожидаемым правом собственности оно передается посредством распорядительного договора, в фактический состав которого входят соглашение о переходе права ожидания и реальный акт (передача вещи). В случае передачи права ожидания третье лицо при наступлении условия приобретает право собственности непосредственно от продавца, т.е. без "промежуточного приобретения" этого права покупателем (см.: Weber H. Kreditsicherheiten: Recht der Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный). 7 Aufl. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный), 2002. S.194).

3) Принадлежащее покупателю во время состояния подвешенности ограниченное вещное право на переданную ему вещь является абсолютным субъективным правом и состоит из двух правомочий: правомочия на свое поведение, в котором содержатся два субправомочия - возможность владеть и возможность пользоваться вещью, и правомочия на чужое поведение (правомочия требования), обязывающего каждого, в том числе продавца, воздерживаться от действий, которые мешали бы покупателю осуществлять указанные выше субправомочия. Так как ограниченное вещное право предоставляется покупателю для того, чтобы он мог извлекать доходы от использования вещи, в том числе путем реализации приносимых ею плодов, и уплачивать из них покупную цену, то доходы и плоды, полученные в результате использования вещи во время состояния подвешенности, являются собственностью покупателя. А поскольку ограниченное вещное право покупателя является побочным по отношению к его праву ожидания, это право может быть передано покупателем только вместе с правом ожидания через распорядительный договор, сопутствующий договору о передаче права ожидания (см.: Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Оговорка о сохранении права собственности. С.57-58).

7. Если во время состояния подвешенности вещь попадает в чужое незаконное владение, то, будучи собственником вещи, продавец может виндицицировать ее у незаконного владельца (ст.301 ГК). В этом случае виндикационное притязание возникает также и у обладающего ограниченным вещным правом покупателя (ст.305 ГК). При одновременном предъявлении ими виндикационных исков предпочтения заслуживает иск покупателя, поскольку он заинтересован в восстановлении своего владения для того, чтобы самому владеть и пользоваться вещью.

Повреждение вещи третьим лицом является нарушением как права собственности продавца, так и ограниченного вещного права покупателя. Поэтому в случае повреждения каждому из них причитается деликтное притязание против причинителя вреда (абз.1 п.1 ст.1064 ГК). Покупатель как будущий собственник вещи заинтересован в ее восстановлении в большей степени, чем продавец, сохранивший за собой право собственности лишь для обеспечения своего требования. Следовательно, и в этой ситуации предпочтение должно отдаваться притязанию покупателя. Преимущественное удовлетворение его деликтного притязания не ущемляет интересы продавца, потому что при неуплате покупателем покупной цены он обязан возвратить продавцу вещь в исправном состоянии.

8. Оговорка о сохранении права собственности может эффективно функционировать только тогда, когда покупатель владеет и пользуется переданной ему вещью. Поэтому абз.1 коммент. ст. предписывает, что, по общему правилу, до наступления условия покупатель не вправе отчуждать вещь или распоряжаться ею иным образом. Под распоряжением вещью здесь прежде всего следует понимать распоряжение правом собственности на вещь; покупатель не может распоряжаться этим правом, так как он не обладает необходимой властью к распоряжению, которая пока еще причитается продавцу. Абзац 1 коммент. ст. также запрещает покупателю распоряжаться принадлежащим ему правом ожидания, а стало быть, и побочным по отношению к этому праву ограниченным вещным правом на переданную вещь; однако этот запрет согласно его цели должен распространяться лишь на такие распоряжения, в результате которых вещь выбывает из владения покупателя; например, с учетом специфики фактического состава договора о передаче права ожидания, отчуждение этого права покупателем должно рассматриваться как недопустимое, за исключением случая, когда при заключении такого договора реальный акт заменяется constitutum possessorium. Кроме того, коммент. запрет охватывает и собственно распоряжение вещью, т.е. фактическое действие по изменению ее внешнего состояния, в частности переработку или уничтожение вещи покупателем.

В некоторых случаях покупателю удобнее не использовать переданную ему вещь в своей хозяйственной деятельности, а продать эту или созданную через ее переработку новую вещь третьему лицу и из полученного дохода уплатить продавцу покупную цену. Поскольку продавец первично заинтересован в получении покупной цены, а не в том, чтобы вещь оставалась во владении покупателя, абз.1 коммент. ст. дозволяет сторонам по своей воле исключить действие установленного в нем запрета на распоряжение. Исключение его действия, обычно сопровождаемое предоставлением продавцу дополнительных гарантий, называют расширением оговорки о сохранении права собственности. На практике встречаются следующие способы ее расширения: 1) согласование продленной оговорки о сохранении права собственности, при которой стороны договариваются, что покупатель может продать и передать вещь третьему лицу и что в обеспечение своей обязанности перед продавцом покупатель уступает ему свое будущее требование к третьему лицу об уплате покупной цены; 2) присоединение к оговорке клаузулы о переработке, согласно которой переданная покупателю вещь может быть заменена созданной через ее переработку новой вещью; 3) дача продавцом разрешения на "передачу" оговорки о сохранении права собственности, точнее - на передачу покупателем принадлежащего ему права ожидания третьему лицу; 4) согласование смежной оговорки о сохранении права собственности, в силу которой покупатель получает возможность продать и передать переданную ему вещь в собственность третьему лицу с оговоркой о сохранении права собственности за самим собой. Имея в виду случаи расширения оговорки, абз.2 коммент. ст. предписывает, что стороны своим соглашением могут лишить продавца права на истребование вещи у неисправного покупателя; ведь при расширенной оговорке на момент своей неисправности покупатель, как правило, уже не владеет проданной и переданной ему вещью (подробнее о расширении оговорки см.: Wiedenkaff W. Kommentar zu § 449 // Palandt О. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный) Gesetzbuch. Kurzkommentar. 73 Aufl. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая) (постатейный), 2014. S.707; Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Спорные вопросы оговорки о сохранении права собственности. С.37-43).

Согласно абз.1 коммент. ст. изъятия из запрета на распоряжения покупателя также могут предусматриваться законом или вытекать из назначения и свойств вещи, проданной и переданной с оговоркой о сохранении права собственности.

Комментарий к § 2 Розничная купля-продажа

Комментарий к статье 492. Договор розничной купли-продажи

1. Пункт 1 коммент. ст. содержит легальное определение договора розничной купли-продажи.

2. Главным квалифицирующим признаком розничной купли-продажи, обусловившим необходимость особой правовой регламентации, является специфика субъектного состава.

В качестве продавца по договору розничной купли-продажи выступает специализированный предприниматель (розничный торговец), осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу. Продавцом может быть индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией. Положения п.1 коммент. ст. не исключают возможности выступления в качестве продавца и некоммерческой организации при осуществлении ею приносящей доход деятельности (см. п.21 постановления ВС N 25).

В качестве покупателя могут выступать любые физические и юридические лица, приобретающие товар для использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Следует учитывать, что п.1 коммент. ст. устанавливает не дихотомическое (предпринимательское - не предпринимательское), а трихотомическое деление целей приобретения (предпринимательское - "иное" - личное, семейное, домашнее). Это позволяет участвовать в качестве покупателей в договоре розничной купли-продажи не только гражданам и некоммерческим организациям, но и коммерческим организациям, а также индивидуальным предпринимателям. Иное мнение (см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. С.47-49 (автор главы - В.В.Ровный); Практика применения Гражданского кодекса Российской Федерации, частей второй и третьей / под ред. В.А.Белова. С.127-128 (автор комментария - С.А.Бабкин)) расходится с буквальным текстом п.1 коммент. ст., а потому не может быть принято.

При этом в случае приобретения покупателем товара (например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств и т.п.) для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя может возникнуть проблема, связанная с квалификацией заключенного договора. Поскольку указанная цель не относится ни к предпринимательскому, ни к личному использованию, а является "иной", подобный договор формально подпадает под определение и розничной купли-продажи, и поставки (см. ст.506 ГК). В судебно-арбитражной практике эта коллизия решается в зависимости от фигуры продавца. Если в этой роли выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (например, магазин), отношения сторон должны регулироваться нормами о розничной купле-продаже. Если же в качестве продавца выступает иной предприниматель (например, изготовитель товара) - о поставке (см. п.5 постановления Пленума ВАС N 18).

Вопрос о возможности государства и иных публичных образований участвовать в договоре розничной купли-продажи является дискуссионным (см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. С.49-50 (автор главы - В.В.Ровный); Гражданское право: учеб. 4-е изд., перераб. и доп. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.46 (автор параграфа - И.В.Елисеев); Гражданское право: в 4 т. Т.3. Обязательственное право / под ред. Е.А.Суханова. С.261 (автор главы - В.В.Витрянский)).

3. В соответствии с п.1 коммент. ст. товар по договору розничной купли-продажи приобретается для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Следует иметь в виду, что данное указание характеризует не столько сам товар, сколько цели его использования. Выделить товары, которые предназначены исключительно для личного использования, достаточно затруднительно. Поэтому правильнее говорить не о специфике предмета, а об особенностях целей приобретения товара.

4. Предметом договора розничной купли-продажи могут быть любые движимые вещи, не изъятые из оборота. Зачастую в качестве предмета выступают уже существующие вещи, поскольку большинство договоров розничной купли-продажи исполняются в момент заключения. Однако нормы ГК не препятствуют розничной продаже и будущих вещей (например, при продаже по образцам - ст.497 ГК).

Предметом розничной купли-продажи могут выступать как индивидуально-определенные вещи, так и определяемые родовыми признаками. Следует иметь в виду, что розничная купля-продажа выделена законодателем по субъектному, а не по предметному признаку. Она не противопоставляется продаже оптовой, а количество приобретаемых товаров на характеристику договора влияния не оказывает.

5. Договор розничной купли-продажи является публичным (п.2 коммент. ст.). При этом правила ст.426 ГК (обязанность продавца заключить договор с каждым, кто к нему обратится, при наличии необходимых покупателю товаров; недопустимость предпочтений одному лицу перед другим, за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами; единообразное определение условий договора для всех покупателей) распространяются на любой договор розничной купли-продажи независимо от его субъектного состава.

6. Правовая регламентация договора розничной купли-продажи различается в зависимости от фигуры покупателя. В случае, когда в качестве покупателя выступает юридическое лицо, отношения сторон регулируются положениями § 2 гл.30 ГК, а также, в части, не противоречащей им, - нормами § 1 гл.30 ГК (см. п.5 ст.454 ГК). Если на стороне покупателя выступает физическое лицо, к таким отношениям, в части, не урегулированной ГК, применяется законодательство о защите прав потребителей (п.3 коммент. ст.).

Указанное законодательство включает в себя: Закон о защите прав потребителей, другие федеральные законы (в том числе Федеральный закон от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 2000. N 2. Ст.150; Закон о рекламе), иные нормативные правовые акты (например, Правила продажи отдельных видов товаров; Правила продажи товаров по образцам, утв. постановлением Правительства РФ от 21 июля 1997 г. N 918 (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст.3657; Правила продажи товаров дистанционным способом, утв. постановлением Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. N 612 (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 2007. N 41. Ст.4894).

Комментарий к статье 493. Форма договора розничной купли-продажи

1. Коммент. ст. в качестве общего правила предусматривает, что договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи товарного (кассового) чека или иного документа, подтверждающего оплату. Данная норма не изменяет квалификацию договора в качестве консенсуального, а лишь устанавливает юридическую фикцию - оплата понимается как состоявшееся соглашение (подробнее см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.58-59 (автор комментария - И.В.Елисеев); Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. М., 2004. С.105-118).

2. Товарный (кассовый) чек, иные документы, подтверждающие оплату товара, не выступают в качестве специфической письменной формы сделки, поскольку не отвечают установленным требованиям п.1 ст.160, п.2 и 3 ст.434 ГК. Указанные документы являются лишь одним из возможных письменных доказательств заключения договора и его условий.

3. Форма договора розничной купли-продажи подчиняется общим правилам ст.159-161 ГК. Поскольку в большинстве случаев данный договор исполняется в момент совершения, устная форма его заключения является надлежащей. Как следствие, факт заключения договора и его условия в подобной ситуации могут доказываться сторонами с помощью любых средств доказывания (письменными документами, свидетельскими показаниями).

Однако и в том случае, когда договор розничной купли-продажи должен быть заключен письменно, отсутствие у покупателя товарного (кассового) чека не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания, которые оцениваются судом в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами (п.43 постановления ВС N 17).

4. Иные правила о моменте, с которого договор считается заключенным, могут устанавливаться законодательством. Так, в соответствии с п.2 ст.498 ГК (см. коммент. к ней) договор с использованием автоматов считается заключенным с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара. Специальные правила о моменте заключения договора предусмотрены п.21 Правил продажи товаров по образцам, п.20 Правил продажи товаров дистанционным способом.

Стороны своим соглашением также могут определить момент заключения договора иным образом, чем предусмотрено коммент. ст.

Комментарий к статье 494. Публичная оферта товара

1. Публичный характер договора розничной купли-продажи проявляется в особом порядке его заключения. Как правило, в качестве оферента выступает продавец (розничный торговец). Сама же оферта в большинстве случаев является публичной, т.е. предусматривая все существенные условия договора, выражает волю лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п.2 ст.437 ГК).

2. Коммент. ст. предусматривает ряд специальных правил, посвященных публичной оферте. Во-первых, в отличие от п.1 ст.437 ГК, рассматривающего рекламу товара лишь в качестве вызова на оферту (приглашения делать оферты), п.1 коммент. ст. признает предложение товара, обращенное к неопределенному кругу лиц в рекламе (каталогах, описаниях), публичной офертой при условии, что оно содержит все существенные условия договора.

Во-вторых, выставление товара в торговом зале, на прилавках, в витринах, а также предоставление в месте продажи сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков и т.п.) признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора (п.2 коммент. ст.). Это означает, что заинтересованное в покупке товара лицо может требовать его продажи во всех случаях, кроме тех, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не продаются (например, они служат художественным оформлением торгового зала, либо образцы товара снабжены специальным указанием и т.д.).

Комментарий к статье 495. Предоставление покупателю информации о товаре

1. Пункт 1 коммент. ст. возлагает на продавца обязанность предоставить покупателю информацию о товаре, предлагаемом к продаже. Указанная обязанность возникает еще до заключения соответствующего договора и по своему характеру является преддоговорной.

Информация должна предоставляться покупателю в наглядной и доступной форме на русском языке. По своему содержанию указанная информация должна быть необходимой (т.е. полной), достоверной (т.е. соответствующей действительности) и обеспечивать покупателю возможность компетентного выбора товара. При этом в случае спора презюмируется отсутствие у покупателя специальных познаний о свойствах и характеристиках этого товара (п.22 Постановления ВС N 7).

Состав информации определяется ст.10-12, п.2, 4 ст.26.1 Закона о защите прав потребителей, п.11-16 Правил продажи отдельных видов товаров и включает в себя, в частности: обозначение технических регламентов, которым должны соответствовать товары; основные потребительские свойства товара (для продуктов питания - состав, пищевая ценность, назначение, условия применения и хранения, вес (объем), дата и место изготовления и упаковки, а также противопоказания для применения (см.: постановление Правительства РФ от 23 апреля 1997 г. N 481 "Об утверждении Перечня товаров, информация о которых должна содержать противопоказания для применения при отдельных видах заболеваний" // СЗ РФ. 1997. N 17. Ст.2020)); цену в рублях и условия приобретения товаров; гарантийный срок (при его наличии); правила и условия эффективного и безопасного использования товара; срок службы или годности товара.

Указанные сведения доводятся до потребителя в технической документации, прилагаемой к товару, на этикетках, маркировкой или иным способом, принятым для отдельных видов товаров.

2. До заключения договора покупателю должна быть предоставлена возможность самостоятельно или с помощью продавца ознакомиться с необходимыми товарами.

Покупатель вправе осмотреть предлагаемый товар и (или) потребовать проведения проверки свойств или демонстрации его действия (п.2 коммент. ст.). Продавец обязан проводить проверку качества и безопасности (осмотр, испытание, анализ, экспертизу) предлагаемого для продажи товара в случае, когда проведение проверок предусмотрено законодательством, обязательными требованиями технических регламентов или условиями договора.

3. Неисполнение продавцом обязанности по предоставлению информации до совершения договора розничной купли-продажи п.3 коммент. ст. приравнивает к необоснованному уклонению от заключения договора и предоставляет покупателю право требовать возмещения причиненных этим убытков (п.4 ст.445 ГК). Если договор все-таки был заключен, несмотря на непредставление необходимой информации о товаре покупателю, последний вправе в пределах разумного срока отказаться от договора и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения убытков.

4. Нарушение продавцом информационной обязанности оказывает влияние и на границы его ответственности за недостатки проданного товара. По общему правилу продавец отвечает лишь за недостатки товара, возникшие до момента передачи товара покупателю, либо по причинам, возникшим до этого момента (см. п.1 ст.476 ГК). Однако в силу п.4 коммент. ст. если недостатки возникли после передачи товара из-за неправильной его эксплуатации, хранения и т.п., которые, в свою очередь, явились следствием отсутствия у покупателя необходимой информации, ответственность за них также несет продавец (розничный торговец). В этом случае покупатель может воспользоваться любым из способов защиты, предусмотренных п.1 ст.503 ГК для случаев продажи товара ненадлежащего качества.

5. В случае причинения вреда жизни, здоровью или имуществу вследствие непредставления необходимой или достоверной информации о товаре он подлежит возмещению на основании правил § 3 гл.59 ГК.

Комментарий к статье 496. Продажа товара с условием о его принятии покупателем в определенный срок

1. Коммент. ст. устанавливает особые правила, касающиеся договора розничной купли-продажи, заключенного с условием о принятии товара покупателем в определенный срок.

Особенность данной разновидности розничной купли-продажи состоит в несовпадении моментов заключения и исполнения договора. Кроме того, исполнение такого договора во многом обусловлено поведением покупателя.

По общему правилу включение в договор розничной купли-продажи условия о принятии товара покупателем в установленный срок не влияет на цену товара. Дополнительные расходы продавца, связанные с передачей товара (в том числе расходы по обеспечению сохранности товара), включаются в цену товара и не подлежат возмещению. Иное может предусматриваться законом, иными правовыми актами или договором (ч.3 коммент. ст.).

2. Хотя покупатель и не становится собственником проданного товара вплоть до его принятия (см. п.1 ст.223 ГК), ч.1 коммент. ст. возлагает на продавца с момента заключения договора и до истечения установленного срока обязанность воздерживаться от продажи товара другому лицу. В противном случае покупатель вправе требовать возмещения убытков, причиненных неисполнением договора. Кроме того, до передачи другому покупателю товар может быть истребован по правилам ст.398 ГК.

3. При непринятии товара в установленный договором срок продавец вправе расценить подобное поведение покупателя в качестве отказа от договора, а значит, продать товар другому лицу. В такой ситуации покупатель может требовать возврата уплаченной за товар суммы (иное санкционировало бы неосновательное обогащение продавца), но не вправе требовать возмещения причиненных убытков.

Иные правила, касающиеся последствий непринятия товара покупателем, могут устанавливаться договором.

4. Положения коммент. ст. не охватывают собой широко распространенные в розничной торговле соглашения об "оставлении на контроле" отобранного, но не оплаченного покупателем товара (ранее данный вопрос регулировался п.28 Примерных правил работы предприятия розничной торговли, утв. письмом Роскомторга от 17 марта 1994 г. N 1-314/32-9, однако данный документ утратил силу в связи с изданием Приказа Минпромторга России от 26.03.2012 N 305).

Комментарий к статье 497. Продажа товара по образцам и дистанционный способ продажи товара

1. Коммент. ст. устанавливает специальное регулирование договоров розничной купли-продажи, заключаемых при отсутствии у покупателя возможности непосредственного контакта с приобретаемым товаром - продажа по образцам и продажа дистанционным способом.

2. При продаже товаров по образцам заключение договора происходит на основании ознакомления покупателя с предложенными продавцом и выставленными в месте продажи образцами товаров или их описаниями, содержащимися в каталогах, проспектах, буклетах, представленными в фотографиях и других информационных материалах. В случае продажи товаров по образцам покупателю предоставляется возможность самостоятельно или с помощью продавца ознакомиться с демонстрируемыми образцами или предложенными описаниями товаров, выбрать и приобрести необходимые товары.

3. При продаже товаров дистанционным способом покупатель при заключении договора лишен возможности прямого контакта не только с самим товаром, но и с его образцом. В подобной ситуации договор розничной купли-продажи заключается на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара в каталогах, проспектах, буклетах, представленным на фотоснимках, посредством средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и др.) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.

Не допускается продажа дистанционным способом алкогольной продукции, а также товаров, свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством (п.5 Правил продажи товаров дистанционным способом).

4. При продаже товаров по образцам или дистанционным способом договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового (товарного) чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, в месте его продажи либо с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар на условиях, предложенных продавцом (п.21 Правил продажи товаров по образцам, п.20 Правил продажи товаров дистанционным способом).

При продаже товаров по образцам или дистанционным способом продавец обязан предложить покупателю услуги по доставке товаров (путем их пересылки почтовыми отправлениями или перевозки любыми видами транспорта), а также по подключению, наладке и пуску в эксплуатацию технически сложных товаров, которые по техническим требованиям не могут быть пущены в эксплуатацию без участия соответствующих специалистов (п.4 Правил продажи товаров по образцам, п.3 Правил продажи товаров дистанционным способом).

5. Пункт 3 коммент. ст. определяет момент исполнения указанных разновидностей договора розничной купли-продажи. Таким моментом считается доставка товара в место, указанное в договоре, а если место передачи товара договором не определено - по месту жительства (месту нахождения) покупателя.

Данное правило диспозитивно и может быть изменено соглашением сторон или правовым актом. Так, п.28 Правил продажи товаров по образцам устанавливает, что если одним из условий договора является оказание услуг по установке, подключению, наладке и пуску в эксплуатацию технически сложных товаров, договор считается исполненным с момента выполнения этих услуг.

6. Учитывая то обстоятельство, что, приобретая товар по образцам или дистанционным способом, покупатель не имеет возможности непосредственно оценить его качество и потребительские свойства, п.4 коммент. ст. предоставляет покупателю право на односторонний отказ от договора. Такой отказ возможен в любое время до передачи товара покупателю и порождает для последнего обязанность возместить необходимые расходы продавца, связанные с исполнением договора.

Правило п.4 коммент. ст. является общим. Специальным законом может быть установлено иное регулирование вопросов прекращения договора. Так, п.4 ст.26.1 Закона о защите прав потребителей предусматривает возможность потребителя, заключившего договор дистанционным способом, отказаться от товара надлежащего качества не только в любое время до его передачи, но и в течение семи дней после передачи товара (либо в течение трех месяцев с момента передачи товара - если информация о порядке и сроках возврата товара надлежащего качества не была предоставлена потребителю в письменной форме в момент доставки).

Комментарий к статье 498. Продажа товаров с использованием автоматов

1. При продаже товара с использованием автомата продавец и покупатель лишены возможности прямого контакта, а юридическую связь между ними при заключении и исполнении договора обеспечивает техническое устройство (подробнее см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. С.49-50 (автор главы - В.В.Ровный)). Указанное обстоятельство обусловливает необходимость особой регламентации такого договора розничной купли-продажи.

2. Поскольку возможность заключения договора с использованием автомата зависит от правильности совершения покупателем конклюдентных действий, п.1 коммент. ст. предусматривает дополнительные, по сравнению с п.1 ст.495 ГК (см. коммент. к нему), требования: покупателю в доступной и наглядной форме на русском языке должна быть также предоставлена информация о действиях, необходимых для получения товара. Обязанность сообщить эти сведения возлагается на продавца товара, являющегося одновременно владельцем автомата. Однако по смыслу коммент. ст. фигуры владельца автомата и продавца могут не совпадать в одном лице. В подобной ситуации обязанность по доведению до покупателя информации о способе приобретения товара и продавце возлагается на владельца автомата.

3. Пункт 2 коммент. ст. устанавливает специальные, по сравнению со ст.493 ГК (см. коммент. к ней), правила относительно формы и момента его заключения договора розничной купли-продажи с использованием автомата. Такой договор считается заключенным, когда покупателем совершены конклюдентные действия, необходимые для получения товара (оплата, нажатие кнопок и т.д.).

Стороной договора, заключенного с покупателем, выступает продавец независимо от того, является ли он одновременно владельцем автомата.

4. Надлежащее исполнение продавцом заключенного договора зависит, в числе прочего, от надлежащего технического состояния автомата и наличия в нем товара. При непредоставлении покупателю оплаченного товара продавец обязан незамедлительно по предъявлении покупателем требования предоставить ему товар или возвратить уплаченную сумму (п.3 коммент. ст.). Поскольку договор продажи товара с использованием автомата заключается в устной форме (см. п.2 ст.158 ГК), покупатель вправе использовать любые средства доказывания (в том числе свидетельские показания) в подтверждение факта заключения договора. Доказательствами непредоставления оплаченных покупателем товаров могут также выступать технические данные о количестве проданных через автомат товаров и полученной за них сумме оплаты, зафиксированные счетчиками исправного автомата. Продавец не вправе отказать покупателю в получении указанных данных и при необходимости должен вскрыть автомат.

При получении через автомат товара ненадлежащего качества или в ненадлежащей упаковке покупатель вправе предъявить продавцу требования, предусмотренные соответственно ст.503 и 482 ГК (см. коммент. к ним).

5. Правила коммент. ст., а также иные положения о розничной купле-продаже применяются и к другим случаям заключения договора с использованием автоматов: размену денег, приобретению знаков оплаты, обмену валюты и т.п. Поскольку большинство приведенных примеров по своей природе не является розничной куплей-продажей, положения п.4 коммент. ст. следует рассматривать лишь в качестве приема юридической техники.

Комментарий к статье 499. Продажа товара с условием о его доставке покупателю

1. По общему правилу розничный торговец обязан передать покупателю товар непосредственно после его оплаты в торговом заведении (см. ст.316 ГК). Вместе с тем договором может быть предусмотрено условие о доставке товара покупателю. В такой ситуации продавец обязан доставить товар в место, указанное покупателем. Если в договоре или ином документе покупателем такое место не указано, товар должен быть доставлен в место жительства (место нахождения) покупателя.

2. Момент исполнения договора розничной купли-продажи с условием о доставке товара регламентируется п.2 коммент. ст. По общему правилу договор считает исполненным с момента вручения товара покупателю. Если покупатель отсутствует, товар может быть вручен любому лицу, предъявившему документ, свидетельствующий о заключении договора или об оформлении доставки (квитанцию, товарный или кассовый чек и т.п.). Наличие у лица подобного документа по смыслу п.2 коммент. ст. легитимирует это лицо на принятие исполнения и снимает с продавца риск исполнения ненадлежащему лицу (см. ст.312 ГК).

Если иное не предусмотрено законом или договором, в момент доставки к покупателю переходит и право собственности на товар (п.1 ст.223 ГК).

3. Срок исполнения обязательства по передаче товара устанавливается договором или определяется соответствующими Правилами продажи. В противном случае товар должен быть доставлен в разумный срок после получения требования покупателя (п.3 коммент. ст.). Таким образом, для данной разновидности договора розничной купли-продажи предусматривается специальная норма, исключающая применение общего правила п.2 ст.314 ГК о семидневном сроке исполнения подобных обязательств.

Комментарий к статье 500. Цена и оплата товара

1. Условие о цене является существенным условием договора розничной купли-продажи (см. п.2 ст.494 ГК).

Учитывая характер розничной купли-продажи как договора присоединения, а также специфику заключения договора (см. ст.493 ГК), п.1 коммент. ст. предусматривает, что товар оплачивается покупателем по цене, объявленной продавцом в момент заключения договора.

Цена в договоре розничной купли-продажи может быть выражена только в российских рублях (см. п.7.1 ст.5 Закона о рекламе, п.2 ст.10 Закона о защите прав потребителей). Использование иностранной валюты (условных денежных единиц) в качестве валюты долга, в отличие от общих правил п.2 ст.317 ГК, не допускается или серьезно ограничено.

Цены на отдельные виды товаров (например, алкогольную продукцию, жизненно необходимые и важнейшие лекарственные средства) устанавливаются или регулируются государством (см.: постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 г. N 239 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1995. N 11. Ст.997; постановление Правительства РФ от 29 октября 2010 г. N 865 (с изм. и доп.) "О государственном регулировании цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов" // СЗ РФ. 2010. N 45. Ст.5851) и приобретают для продавца обязательный характер.

Ввиду публичного характера договора розничной купли-продажи (см. п.2 ст.492 ГК) цена продаваемых товаров должна быть по общему правилу одинаковой для всех покупателей соответствующей категории (п.2 ст.426 ГК).

2. Общие правила о порядке оплаты товара по договору розничной купли-продажи установлены ст.493 и 486 ГК. Вместе с тем договором могут быть предусмотрены условия о предварительной оплате товара, а равно продаже товара в кредит, в том числе с рассрочкой платежа. В таких случаях положения ст.487-489 ГК, регламентирующие подобные формы оплаты, применяются с учетом специальных норм, закрепленных в п.2 и 3 коммент. ст.

3. Пункт 2 коммент. ст. корректирует общие правила п.2 ст.487 ГК (см. коммент. к нему) о последствиях неисполнения покупателем обязанности предварительно оплатить товар. Невнесение покупателем по договору розничной купли-продажи предоплаты за товар в срок, установленный договором (а если он не определен - в срок, предусмотренный п.2 ст.314 ГК), считается отказом покупателя от исполнения договора и дает продавцу право требовать возмещения причиненных таким отказом убытков.

Положения п.2 коммент. ст. диспозитивны и применяются, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

4. При просрочке оплаты товара, проданного в кредит (в том числе в рассрочку), проценты как форма ответственности, предусмотренная ст.395 ГК, на сумму кредита или очередного платежа, не внесенную в установленный срок, не начисляются. Императивный характер соответствующих предписаний абз.1 п.3 коммент. ст., направленных на защиту слабейшей стороны (потребителя), исключает возможность установления иного регулирования нормативным актом или договором.

5. Вместе с тем правила п.3 коммент. ст. не исключают возможности установления в договоре розничной купли-продажи, заключенном на условиях продажи товара в кредит (в том числе в рассрочку), платы за предоставленное коммерческое кредитование (ст.823 ГК). В соответствии с абз.2 п.4 ст.488 ГК стороны могут предусмотреть обязанность покупателя уплачивать проценты как плату на сумму, соответствующую цене товара. Размер этих процентов устанавливается соглашением сторон, а если он не предусмотрен - определяется по правилам п.1 ст.809 ГК. Проценты как плата за коммерческое кредитование начисляются со дня передачи товара продавцом до дня оплаты товара.

При этом независимо от возмездности (безвозмездности) возникающего при оплате в рассрочку коммерческого кредитования абз.2 п.3 коммент. ст. предоставляет покупателю право в любое время, в пределах установленного периода рассрочки, оплатить товар (ср. с п.2 ст.810 ГК).

Комментарий к статье 501. Договор найма-продажи

1. Договор розничной купли-продажи может быть заключен на условиях найма-продажи. Специфика подобной конструкции состоит в сохранении за продавцом права собственности на передаваемый покупателю товар. Покупатель же получает лишь возможность владения и пользования товаром и до перехода к нему права собственности на переданный товар является его нанимателем (арендатором).

На покупателя-несобственника распространяются положения ст.491 ГК. Покупатель не вправе до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им иным образом, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из назначения и свойств товара.

2. Договор найма-продажи является смешанным договором (см. п.3 ст.421 ГК), поэтому наряду с правилами о розничной купле-продаже к нему применяются правила о договоре аренды (§ 1 и 2 гл.34 ГК) в той мере, в которой они не противоречат существу складывающихся отношений.

3. Переход права собственности на покупателя по общему правилу обусловлен полной оплатой покупателем товара. Однако договором может предусматриваться сохранение права собственности за продавцом до наступления иных, чем полная оплата, обстоятельств.

Если в срок, определенный в договоре, переданный товар не будет оплачен или если не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возврата товара, если иное не предусмотрено договором (см. ст.491 ГК).

Комментарий к статье 502. Обмен товара

1. Защищая интересы покупателя как слабейшей стороны договора розничной купли-продажи, закон предоставляет ему ряд дополнительных, по сравнению с общими положениями о купле-продаже (§ 1 гл.30 ГК), прав. Одним из таких прав является закрепленное коммент. ст. право на обмен товара, качество которого соответствует договору или иным требованиям, предусмотренным ст.469 ГК. Покупатель вправе обменять приобретенный товар на аналогичный товар других размера, фасона, формы, габаритов, расцветки или комплектации.

2. Реализация указанного права сопряжена с соблюдением ряда условий, установленных коммент. ст. Во-первых, требование об обмене может быть предъявлено покупателем в течение 14 дней с момента передачи ему товара, если более длительный срок не объявлен продавцом. Во-вторых, обмену подлежат только непродовольственные товары. В-третьих, требование покупателя об обмене может быть удовлетворено, если товар не был в употреблении, сохранил свои потребительские свойства и товарный вид. В-четвертых, у покупателя должны наличествовать доказательства, подтверждающие приобретение товара у данного продавца. Поскольку коммент. ст. не предъявляет специальных требований к доказыванию соответствующих обстоятельств, факт приобретения может быть подтвержден не только письменными доказательствами (например, товарным или кассовым чеком), но и свидетельскими показаниями.

Реализация установленного коммент. ст. права на обмен возможна в том случае, если соответствующий товар не входит в список товаров, не подлежащих обмену (возврату). Данный список устанавливается нормативным актом (см. п.2 коммент. ст.). В настоящее время действует Перечень непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации, утв. постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55 (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1998. N 4. Ст.482. В него, в частности, входят: книги, предметы личной гигиены, парфюмерно-косметические товары, товары бытовой химии, изделия из драгоценных металлов, бытовая радиоэлектронная аппаратура, фото- и киноаппаратура, телефонные аппараты и др. Данный перечень является исчерпывающим, носит императивный характер и не может быть расширен ни соглашением сторон, ни тем более односторонним волеизъявлением продавца.

3. Обмен товара производится в месте покупки или в иных местах, объявленных продавцом.

Покупатель вправе обменять приобретенный товар только на аналогичный, но других размера, формы, габаритов, фасона, расцветки или комплектации. Если цена на последний отличается от цены обмениваемого товара, стороны производят необходимый перерасчет (продавец получает от покупателя доплату либо, напротив, возвращает ему часть уплаченной суммы) исходя из цен, существовавших на момент заключения договора.

Если необходимый для обмена товар отсутствует у продавца, покупатель вправе возвратить ему приобретенный товар и получить уплаченную за него цену.

4. Поскольку обмен (возврат) товара не связан с какими-либо нарушениями, допущенными продавцом, расходы, понесенные покупателем для реализации данного права (например, по доставке товара продавцу), возмещению не подлежат.

Комментарий к статье 503. Права покупателя в случае продажи ему товара ненадлежащего качества

1. Положения § 2 гл.30 ГК не содержат развернутого и детального регулирования условия о качестве товара, отчуждаемого по договору розничной купли-продажи. В этой связи общие правила, предусматривающие требования к качеству товара, определяющие значение гарантийных сроков и сроков годности, а также правила их исчисления, устанавливающие сроки обнаружения недостатков (см. ст.469-474, 476-477 ГК и коммент. к ним), подлежат применению и к розничной купле-продаже.

Регулирование вопросов качества в рамках § 2 гл.30 ГК ограничивается лишь коммент. ст. Определяя последствия передачи розничным торговцем товара ненадлежащего качества, коммент. ст. выступает в качестве lex specialis по отношению к общим положениям ст.475 ГК (см. коммент. к ней) и исключает применение последней к отношениям розничной купли-продажи.

2. В соответствии с п.6 коммент. ст. содержащиеся в ней правила применяются, если иное не установлено Законом о защите прав потребителей. Тем самым в вопросе регулирования прав розничного покупателя-гражданина в случае продажи ему товаров ненадлежащего качества законодатель отказывается от общего приоритета ГК (см. п.3 ст.492 ГК и коммент. к ней), признавая более высокую силу за специальным законодательством.

3. Коммент. ст. устанавливает, что розничный покупатель в случае продажи ему товара ненадлежащего качества вправе по своему усмотрению: а) требовать безвозмездного устранения недостатков; б) требовать соразмерного уменьшения покупной цены; в) требовать возмещения расходов на устранение недостатков покупателем или третьим лицом; г) требовать замены недоброкачественного товара товаром надлежащего качества аналогичной марки (модели, артикула) либо таким же товаром другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены; д) отказаться от договора и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы.

Исключение составляют лишь технически сложные товары (см. Постановление Правительства РФ от 10 ноября 2011 г. N 924 "Об утверждении перечня технически сложных товаров" // СЗ РФ от 14 ноября 2011 г. N 46 ст.6539), в отношении которых требование о замене, а также право на отказ от договора могут быть реализованы только в случае обнаружения в товаре существенного недостатка (см. п.2 ст.475 ГК и коммент. к нему).

Для розничного покупателя-гражданина Закон о защите прав потребителей в случае ненадлежащего качества приобретенного технически сложного товара устанавливает возможность отказаться от договора либо предъявить требование о замене товара ненадлежащего качества в течение 15 дней со дня передачи ему такого товара. По истечении этого срока указанные требования подлежат удовлетворению только в одном из следующих случаев: обнаружение существенного недостатка товара (определение существенного недостатка - см. п.2 ст.475 ГК); нарушение установленных Законом сроков устранения недостатков товара; невозможность использования товара в течение каждого года гарантийного срока в совокупности более чем 30 дней вследствие неоднократного устранения его различных недостатков (абз.8-11 п.1 ст.18 Закона).

4. В отдельных случаях выбор розничным покупателем способа защиты предопределен особенностью самого товара. Так, в отношении товаров бытовой химии, продовольственных и иных товаров, свойства которых не позволяют устранить обнаруженный недостаток, исключена возможность предъявления требований о безвозмездном устранении недостатков или возмещении расходов на их устранение (п.2 коммент. ст.).

5. При отказе от договора розничный покупатель вправе потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы. При этом покупателю должна быть возвращена стоимость такого же (нового) товара с перерасчетом ее в необходимых случаях по правилам п.4 ст.504 ГК. Продавец не вправе удерживать из сумм, причитающихся покупателю, сумму, на которую понизилась стоимость возвращаемого товара из-за полного или частичного его использования, потери товарного вида или других подобных обстоятельств (п.5 коммент. ст.).

По требованию продавца покупатель должен возвратить ему недоброкачественный товар. Его доставка производится за счет продавца.

6. При предъявлении розничным покупателем требования о безвозмездном устранении недостатков недостатки должны быть устранены незамедлительно (т.е. в минимальный срок, объективно необходимый с учетом обычно применяемого способа устранения), если срок их устранения не определен соглашением сторон в письменной форме. При этом срок устранения недостатков товара, определяемый соглашением сторон, не может превышать 45 дней (см. п.1 и 6 коммент. ст., п.1 ст.20 Закона о защите прав потребителей).

Коммент. ст. не устанавливает сроков выполнения иных возможных требований розничного покупателя. В соответствии с п.1 ст.21 и ст.22 Закона о защите прав потребителей требования о соразмерном уменьшении покупной цены, о возмещении возмещения расходов на устранение недостатков покупателем или третьим лицом, о возврате уплаченной за товар денежной суммы подлежат удовлетворению в течение 10 дней со дня их предъявления. Требование о замене недоброкачественного товара должно быть выполнено в течение семи дней, а при необходимости дополнительной проверки качества такого товара - в течение 20 дней со дня его предъявления. При отсутствии необходимого для замены товара замена должна быть проведена в течение месяца со дня предъявления требования.

За нарушение установленных сроков удовлетворения требований покупателя Законом о защите прав потребителей предусмотрена штрафная неустойка в размере 1% цены товара за каждый день просрочки (п.2 ст.13, п.1 ст.23 Закона, см. п.32 (а), 34 постановления ВС N 17).

7. Коммент. ст. предусматривает возможность предъявления покупателем требований, связанных с ненадлежащим качеством переданного товара, только розничному продавцу. В то же время п.2, 3 ст.18 Закона о защите прав потребителей устанавливают, что, помимо продавца, возможным адресатом требований покупателя могут выступать: для требования о соразмерном уменьшении покупной цены - уполномоченная организация (уполномоченный предприниматель); для требований о безвозмездном устранении недостатков, возмещении расходов на устранение недостатков, а также о замене недоброкачественного товара - изготовитель, уполномоченная организация (уполномоченный предприниматель), импортер; для требования о возврате уплаченной за товар денежной суммы - изготовитель или импортер.

Предусмотренные Законом о защите прав потребителей требования, связанные с ненадлежащим качеством переданного товара, могут быть предъявлены не только непосредственно розничным покупателем-гражданином, но и иным гражданином, использующим приобретенные товары на законном основании - наследником, а также лицом, которому вещь была отчуждена впоследствии, и т.п. (см. п.3 (а) постановления ВС N 17).

Комментарий к статье 504. Возмещение разницы в цене при замене товара, уменьшении покупной цены и возврате товара ненадлежащего качества

1. Коммент. ст. устанавливает специальные правила, направленные на защиту интересов розничного покупателя в условиях нестабильности цен. Она является логическим продолжением положений ст.503 ГК и регламентирует вопросы возмещения разницы в цене при предъявлении розничным покупателем требований, связанных с ненадлежащим качеством переданного товара.

2. Одним из возможных способов защиты прав покупателя п.1 ст.503 ГК называет требование о замене недоброкачественного товара.

Если розничный покупатель потребовал замены товара ненадлежащего качества на такой же доброкачественный товар, перерасчет не производится - продавец не вправе требовать возмещения разницы между ценой товара в момент его приобретения и момент замены (п.1 коммент. ст.). Таким образом, риск удорожания товара несет продавец. Однако и покупатель в подобной ситуации, по смыслу коммент. ст., не вправе требовать возмещения разницы в цене, если последняя понизилась, т.е. риск удешевления товара падает на покупателя.

Иные правила установлены п.2 коммент. ст. на случай, если розничный покупатель требует замены недоброкачественного товара на аналогичный товар, но другой марки (модели, фасона, сорта и т.п.). В подобной ситуации разница в ценах на эти товары подлежит возмещению. Цены определяются на момент добровольного удовлетворения продавцом требования покупателя о замене, а если оно добровольно не удовлетворено - на момент вынесения соответствующего решения судом. Разница в ценах возмещается продавцу покупателем, если цена товара, передаваемого взамен, выше цены заменяемого недоброкачественного товара. Напротив, разница в цене возвращается продавцом покупателю, если цена на передаваемый взамен товар другой марки (модели, фасона и т.п.) ниже.

3. При предъявлении розничным покупателем требования о соразмерном уменьшении покупной цены недоброкачественного товара риск его удорожания лежит на продавце. Пункт 3 коммент. ст. определяет, что расчет производится исходя из цены товара, существующей в момент предъявления покупателем требования об уценке (либо, в случае спора, - на момент вынесения соответствующего судебного решения).

4. В случае продажи недоброкачественного товара покупатель вправе также отказаться от договора и потребовать возврата уплаченной за товар суммы (п.4 ст.503 ГК). Если цена товара возросла, при предъявлении подобного требования покупатель вправе требовать возмещения разницы. Таким образом, размер возвращаемой суммы должен определяться исходя из цены на товар, существующей в момент удовлетворения требования продавцом (если оно добровольно не удовлетворено - на момент вынесения судебного решения).

Закон о защите прав потребителей, дублируя положения коммент. ст., дополнительно устанавливает еще одно правило: при возврате недоброкачественного товара, проданного в кредит, покупателю возвращается уплаченная за товар денежная сумма в размере погашенного ко дню возврата указанного товара кредита, а также возмещается плата за предоставление кредита (п.5 ст.24 Закона).

5. В соответствии с п.5 ст.503 ГК при возврате денег продавец не вправе удерживать из сумм, причитающихся покупателю, сумму, на которую понизилась стоимость возвращаемого товара из-за полного или частичного его использования (потери товарного вида и т.п.). По смыслу закона подобные удержания продавец не вправе производить и при реализации розничным покупателем иных требований, связанных с недостатками товара (п.1-3 коммент. ст.).

Комментарий к статье 505. Ответственность продавца и исполнение обязательства в натуре

1. Защищая интересы покупателя как слабейшей стороны, коммент. ст. последовательно проводит принцип реального исполнения обязательства розничным продавцом, не допуская замены исполнения денежным эквивалентом. Ввиду направленности на защиту слабейшей стороны, они должны восприниматься как императивные и не могут быть изменены соглашением сторон.

Положения коммент. ст. представляют собой исключение из общих правил п.2 ст.396 ГК. Они носят императивный характер и не могут быть изменены соглашением сторон.

2. Закон о защите прав потребителей еще более ужесточает статус розничного продавца. Пункт 3 ст.13 Закона формулирует соответствующее правило императивно ко всем и всяким случаям нарушения продавцом обязательства, т.е. независимо от того, идет ли речь о полном неисполнении или о ненадлежащем исполнении обязательства. Кроме того, указанные правила распространяются не только на розничного продавца, но и на всех других ответственных перед потребителем лиц: изготовителя, уполномоченную организацию (уполномоченного предпринимателя), импортера.

Комментарий к § 3 Поставка товаров

Комментарий к статье 506. Договор поставки

1. Коммент. ст. содержит легальное определение договора поставки.

Поставка является одним из традиционных и наиболее распространенных в сфере торгового оборота договоров. Возникнув в российском законодательстве в середине XVIII в. и не имея аналогов в зарубежных правопорядках, договор поставки прошел достаточно длительную историю развития в рамках отечественной правовой системы (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.2: Договоры о передаче имущества. С.98-101 (автор главы - В.В.Витрянский)). В нынешнем ГК договор поставки рассматривается в качестве разновидности купли-продажи и опосредует отношения между профессиональными участниками имущественного оборота.

2. Основная особенность договора поставки заключается в характере использования товара, являющегося его предметом. Как следует из коммент. ст., товар приобретается для дальнейшего производительного, а не личного и другого бытового потребления (подробнее см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.79 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

В литературе в числе квалифицирующих признаков договора поставки обычно называют: несовпадение моментов заключения и исполнения договора; ограничение предмета договора будущими "родовыми" вещами; значительное количество передаваемых товаров; их поставку, как правило, партиями в течение определенного периода времени; совпадение продавца и изготовителя в одном лице и др. Хотя эти особенности часто присущи поставке, с позиций современного законодательства все они не являются необходимыми, а поэтому индифферентны для квалификации договора. По смыслу коммент. ст. единственным критерием для отграничения поставки от иных разновидностей купли-продажи выступает цель приобретения товара.

3. Указанная особенность предопределяет специфику субъектного состава договора поставки. Коммент. ст. устанавливает, что в качестве поставщика (продавца) может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В качестве поставщика могут выступать и некоммерческие организации при осуществлении ими приносящей доход деятельности (см. п.21 постановления ВС N 25). В качестве поставщика могут выступать и некоммерческие организации при осуществлении ими разрешенной предпринимательской деятельности (абз.2 п.3 ст.50 ГК).

Никаких специальных требований к фигуре покупателя коммент. ст. не содержит. Она устанавливает лишь цель приобретения товара покупателем - для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным (семейным, домашним) использованием. Поэтому в качестве покупателей могут выступать индивидуальные предприниматели, а также коммерческие и некоммерческие организации. Причем последние могут участвовать в договоре поставки в роли покупателей как в рамках обычной (уставной), так и в рамках приносящей доход деятельности.

Следует обратить внимание, что законодателем используется трихотомическое деление возможных целей приобретения (предпринимательское - "иное" - личное, семейное, домашнее). С учетом этого при приобретении покупателем товара (например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств и т.п.) для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя может возникнуть проблема, связанная с квалификацией заключенного договора. Поскольку указанная цель не относится ни к предпринимательскому, ни к личному использованию, а является "иной", подобный договор формально подпадает под определение и поставки, и розничной купли-продажи (см. п.1 ст.492 ГК). В судебно-арбитражной практике эта коллизия решается в зависимости от фигуры продавца. Если в этой роли выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (например, магазин), отношения сторон должны регулироваться нормами о розничной купле-продаже. Если же в качестве продавца выступает иной предприниматель (например, изготовитель товара) - о поставке (см. п.5 постановления ВАС N 18).

4. Коммент. ст. устанавливает, что предметом договора поставки выступают товары, производимые или закупаемые поставщиком. Данное правило следует толковать расширительно. Квалификация договора как поставки основывается на признаке цели, с которой действуют стороны. Поэтому не имеет юридического значения, каким образом товары оказались у поставщика: в результате собственного производства, закупки у третьих лиц или приобретения иным законным способом (например, в порядке правопреемства при наследовании или реорганизации) (см. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.80 (автор комментария - И.В.Елисеев); Гражданское право. Часть вторая: учеб. / отв.ред. В.П.Мозолин. М., 2004 // СПС ... (автор главы - В.П.Мозолин)).

В качестве предмета поставки могут выступать различные вещи: родовые и индивидуально-определенные, потребляемые и непотребляемые, делимые и неделимые. Предметом поставки могут выступать не только существующие, но и "будущие" вещи (см. коммент. к ст.455 ГК).

Предметом поставки может быть сельскохозяйственная продукция, за исключением будущей сельскохозяйственной продукции, производимой продавцом (см. коммент. к ст.535 ГК).

Вопрос о недвижимом имуществе, а также имущественных правах как предмете договора поставки является дискуссионным (см., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.80 (автор комментария - И.В.Елисеев); Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. С.72 (автор главы - В.В.Ровный); Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. С.280-281).

5. Условие о предмете является существенным условием договора поставки (п.1 ст.432 ГК). Данное условие считается согласованным при указании наименования товара, его количественных характеристик (см. п.3 ст.455 ГК и коммент. к нему).

Параграф 3 гл.30 ГК не содержит специальных правил, посвященных ассортименту поставляемых товаров. В этой связи нет формальных оснований воспринимать ассортимент в качестве необходимой характеристики предмета, а следовательно, относить условие об ассортименте к числу существенных условий договора поставки (п.5 ст.454, п.2 ст.467 ГК). Однако судебно-арбитражная практика по этому поводу достаточно противоречива (см., например: постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26 сентября 2006 г. N Ф04-93/2005; постановление ФАС Центрального округа от 17 августа 2001 г. N А54-692/01-С10; постановление ФАС Московского округа от 31 октября 2005 г., 24 октября 2005 г. N КГ-А40/10325-05-П-1,2; постановление ФАС Поволжского округа от 27 октября 2000 г. N А65-12805/99-СГ1-18).

6. Существенным условием договора поставки следует считать срок поставки (срок договора). В пользу такого вывода говорит само определение договора, обязывающее поставщика передать товар "в обусловленный срок или сроки". Кроме того, согласование этого условия необходимо для адекватного применения положений п.1 ст.508, п.1 ст.511, ст.521 ГК (см. коммент. к ним).

Вместе с тем судебно-арбитражная практика в этом вопросе неоднозначна. В большинстве своем суды не рассматривают срок в качестве существенного условия договора поставки (см., например: п.7 постановления ВАС N 18; постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14 марта 2001 г. N А29-1934/00э; постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25 мая 2006 г. N Ф04-3040/2006(22831-А45-12); постановление ФАС Поволжского округа от 8 сентября 2005 г. N А55-13550/2004-18; постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17 мая 2004 г. N Ф08-1814/2004). Имеются однако и примеры обратного (см., например: постановление ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2004 г. N А56-8068/04; постановление ФАС Северо-Западного округа от 29 марта 2005 г. N А42-3652/04-21; постановление ФАС Уральского округа от 25 февраля 2004 г. N Ф09-343/04-ГК; постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13 декабря 2001 г. N А79-3412/01-СК2-2991).

7. Коммент. ст. не устанавливает специальных правил относительно формы договора поставки. Однако с учетом субъектного состава следует признать, что в подавляющем большинстве случаев такой договор должен заключаться в простой письменной форме (см. ст.160-161, 434 ГК). При этом несоблюдение формы договора не влечет его недействительность. В отсутствие специального регулирования последствия несоблюдения формы договора поставки определяются п.1 ст.162 ГК.

Комментарий к статье 507. Урегулирование разногласий при заключении договора поставки

1. В целях обеспечения устойчивости хозяйственных связей п.1 коммент. ст. устанавливает особые правила, регулирующие процедуру заключения договора поставки. Данная норма является отражением хорошо известного мировой торговой практике принципа добросовестного ведения переговоров (см. ст.2.1.15 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010, ст.11-3:301 DCFR) (подробнее см.: Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. М., 2005. С.246).

Пункт 1 коммент. ст. обязывает сторону, инициировавшую заключение договора, но получившую в ответ на свою оферту акцепт с возражениями, действовать активно: либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора на предложенных ею условиях, либо принять меры к согласованию разногласий.

2. В настоящее время положения коммент. ст. являют собой частный случай регулирования института преддоговорной ответственности (ст.434.1 ГК).

При этом в силу принципа lex posterior derogat priori предписания ст.434.1 ГК обладают приоритетом перед правилами коммент. ст. В этой связи последствия недобросовестного ведения переговоров для лица, допустившего нарушение, не ограничиваются только возмещением убытков, вызванных уклонением от заключения договора (п.2 коммент. ст.; об их примерном составе см.: п.6 постановления ВАС N 18, п.20 постановления ВС N 7), но и включают также убытки, связанные с утратой возможности заключить договор с третьим лицом (абз.2 п.3 ст.434.1 ГК).

Комментарий к статье 508. Периоды поставки товаров

1. Поскольку положения § 3 гл.30 ГК не предусматривают иного, поставка товаров по общему правилу должна осуществляться в полном объеме в виде однократного акта (см. ст.311 ГК). Если в качестве предмета договора поставки выступает единичная вещь, данный постулат является незыблемым. Однако в ситуации, когда предметом поставки является определенная совокупность вещей, стороны могут изменить общее правило, предусмотрев передачу товара по частям, т.е. отдельными партиями. Сроки передачи отдельных партий товара именуются периодами поставок.

Периодичность поставок определяется договором, однако не относится к числу его существенных условий. Если периоды поставок соглашением сторон не установлены и иное не вытекает из закона, существа обязательства или обычаев делового оборота, товары должны поставляться равномерными партиями помесячно (п.1 коммент. ст.).

Данное правило подчеркивает существенность условия о сроке (см. коммент. к ст.506 ГК). Ведь если общий срок договора соглашением сторон не определен, применение положений п.1 коммент. ст. окажется невозможно.

2. Наряду с указанием периодов поставки договор может предусматривать график поставки. Последний по смыслу п.2 коммент. ст. представляет собой более детальное уточнение периода поставки, служащее целям ритмичной передачи товаров.

3. Основное назначение периодичности поставки состоит в уточнении срока поставки отдельной партии товара. Досрочная поставка или просрочка поставки определяются исходя из установленного договором или предусмотренного п.1 коммент. ст. периода поставки. Кроме того, период поставки товаров имеет значение для применения правил о сроках представления отгрузочной разнарядки (см. п.2 ст.509 ГК и коммент. к нему), о порядке восполнения недопоставки (см. ст.511 ГК и коммент. к ней).

Поскольку существо периодов и графика поставки не имеет принципиальных отличий, указанные выше правила могут быть распространены и на сроки, установленные графиком поставки (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.83 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

4. Досрочная поставка допускается только с согласия покупателя (абз.1 п.3 коммент. ст.). Данное правило применяется к любому договору поставки независимо от того, кто выступает в качестве покупателя и связано ли для последнего обязательство поставки с осуществлением предпринимательской деятельности (ср. со ст.315 ГК). Согласие покупателя на принятие досрочно поставленных товаров необходимо также независимо от того, установлен в договоре строго определенный срок исполнения обязанности поставки или нет (см. п.2 ст.457 ГК и коммент. к нему).

Покупатель обязан принять на ответственное хранение переданные товары, на досрочную поставку которых он не давал согласия (см. ст.514 ГК и коммент. к ней).

Досрочно поставленные и принятые покупателем товары засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.

Согласие покупателя на принятие досрочно поставленных товаров само по себе не меняет условий договора о сроках оплаты и порядке расчетов. В отсутствие соглашения сторон об ином оплата таких товаров должна производиться в порядке и сроки, предусмотренные договором (см. ст.6.1.5 (2) Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010; п.17 постановления ВАС N 18). Аналогично разрешается ситуация, когда товары поставлены досрочно без предварительного согласия покупателя, но приняты или использованы последним (не приняты на ответственное хранение) (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 3 марта 2003 г. N Ф08-517/2003).

Комментарий к статье 509. Порядок поставки товаров

1. Исполнение обязательства по передаче товара может осуществляться поставщиком своему контрагенту (покупателю) или третьему лицу - получателю.

Фигура получателя может быть непосредственно указана в договоре (п.1 коммент. ст.) либо может быть определена покупателем впоследствии путем указаний (отгрузочных разнарядок) (абз.1 п.2 коммент. ст.). Отгрузочная разнарядка - это обязательное для поставщика письменное распоряжение покупателя об отгрузке (передаче) товара указанным им получателям. Возможность предоставления покупателем отгрузочных разнарядок должна быть предусмотрена договором.

2. Будучи указан в отгрузочной разнарядке, получатель не становится ни стороной по договору, ни выгодоприобретателем. В рамках обязательства передать товар он выступает как третье лицо, управомоченное принять исполнение (см. ст.510, 513, 519 ГК и коммент. к ним), а его статус определяется общими правилами о переадресовке исполнения (см. ст.312 ГК). Получатель не наделяется правами из этого обязательства (в частности, правом требовать исполнения), его роль сводится лишь к фактическому принятию исполнения.

3. Содержание отгрузочной разнарядки определяется договором и зависит от специфики переадресуемого обязательства. Как правило, отгрузочная разнарядка включает наименование получателя, его почтовые и отгрузочные реквизиты, а также наименование, количество и ассортимент подлежащих передаче (отгрузке) получателю товаров.

4. Отгрузочная разнарядка должна представляться в срок, установленный договором, а если он не определен - не позднее чем за 30 дней до наступления периода поставки.

Данное правило установлено в целях защиты интересов поставщика (см. п.3 коммент. ст.). Поэтому вопреки буквальному тексту абз.2. п.2 коммент. ст. соответствующий срок (30 дней) должен пониматься как период времени, в течение которого отгрузочная разнарядка должна быть не отправлена, а доставлена (вручена) поставщику (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.85 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

5. Пункт 3 коммент. ст., в значительной степени повторяя правила ст.328 ГК о встречном исполнении, предоставляет поставщику, не получившему своевременно отгрузочную разнарядку от покупателя, право требовать возмещения причиненных этим убытков, а также право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товара.

Доктрина воспринимает положения п.3 коммент. ст. как диспозитивные (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 5-е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики / под ред. О.Н.Садикова. М., 2006 (автор комментария - Н.И.Клейн) // СПС ...). Поэтому в договоре могут быть предусмотрены и иные последствия непредоставления (несвоевременного предоставления) отгрузочной разнарядки, например перенесение срока поставки на следующий период.

Помимо прочего, непредоставление отгрузочной разнарядки рассматривается как просрочка кредитора (см. ст.406 ГК).

Комментарий к статье 510. Доставка товаров

1. Обязанность поставщика передать товар исполняется либо путем отгрузки их покупателю (получателю) либо путем предоставления товаров в распоряжение покупателя (получателя) в месте нахождения поставщика.

Анализ коммент. ст. приводит к выводу, что по общему правилу продавец обязан доставить товар покупателю. Иное может быть прямо предусмотрено договором или выводиться из него путем толкования по правилам ст.431 ГК.

2. В случаях, когда обязанность доставки лежит на поставщике, ему же принадлежит право выбора транспорта и других условий доставки, если они не определены договором и не вытекают из нормативных актов, существа обязательства или обычаев делового оборота. Выбор должен осуществляться поставщиком с учетом общих требований разумности и добросовестности.

Порядок распределения расходов транспортных расходов по доставке товара устанавливается договором. При отсутствии каких-либо предписаний на этот счет и возникновении спора этот вопрос решается судом исходя из действительной воли сторон с учетом практики их взаимоотношений (п.9 постановления ВАС N 18).

3. В случаях, предусмотренных договором, обязанность передать товар может исполняться путем предоставления товаров в распоряжение покупателя (получателя) в месте нахождения поставщика (выборка товаров) (п.2 коммент. ст.). В подобном случае поставщик должен подготовить товары к вывозу, идентифицировать их путем упаковки, затаривания, маркировки или иным образом, а также известить покупателя (получателя) о готовности товаров к передаче.

При поставке на условиях выборки поставщик считается исполнившим свое обязательство в момент, когда товар в установленный договором срок был предоставлен в распоряжение покупателя (см. абз.3 п.1 ст.458 ГК; п.8 Постановления ВАС N 18). Если иное не предусмотрено договором, с указанного момента на покупателя переходит риск случайной гибели товара (см. ст.459 ГК и коммент. к ней).

Покупатель (получатель) обязан вывезти товары от поставщика в срок, установленный договором, а если он не предусмотрен - в разумный срок после получения уведомления поставщика (абз.2 п.2 коммент. ст.).

Последствия невыборки определены п.2 ст.515 ГК (см. коммент. к нему).

4. Для определения условия о распределении обязанностей и расходов сторон по транспортировке товара в договоре может использоваться отсылка к Международным правилам толкования коммерческих терминов "Инкотермс-2010" (публикация МТП N 715).

Комментарий к статье 511. Восполнение недопоставки товаров

1. Пункт 1 коммент. ст. регламентирует последствия недопоставки товаров, т.е. передачи в период поставки товаров в меньшем, чем предусмотрено договором, количестве либо в неисполнении поставщиком обязанности по передаче всего обусловленного договором количества товаров. Недопоставка является нарушением не только условия о количестве, но и о сроке. Таким образом, она одновременно выступает и в качестве просрочки поставки.

Недопоставка товаров в отдельном периоде по общему правилу обязывает поставщика восполнить недопоставленное в следующем периоде (периодах), т.е. влечет увеличение в количественном выражении обязательства следующего периода. Это имеет существенное значение для расчета неустойки (см. ст.521 ГК и коммент. к ней).

Указанные правила диспозитивны, поэтому договором могут быть предусмотрены иные сроки и порядок восполнения недопоставки (например, только с согласия покупателя) либо обязанность восполнения может быть исключена.

2. Недопоставка, как правило, должна быть восполнена в пределах срока действия договора (п.1 коммент. ст.). Данные положения являются исключением из общего правила о влиянии окончания срока договора на существование вытекающих из него обязательств (см. п.3 ст.425 ГК). Истечение срока договора поставки прекращает обязанность поставщика поставлять предусмотренный этим договором товар, а потому лишает покупателя права требовать поставки товара (см.: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. С.271; постановление Президиума ВАС от 30 мая 2000 г. N 6088/99; постановление Президиума ВАС от 8 февраля 2002 г. N 2478/01). Эта норма диспозитивна и может быть изменена договором.

3. Правила п.1 коммент. ст. не применяются к договорам поставки, заключенным с условием его исполнения к строго определенному сроку (см. п.2 ст.475 ГК и коммент. к нему). Восполнение недопоставленного по такому договору количества товаров в следующем периоде допустимо лишь при наличии согласия покупателя (п.11 постановления ВАС N 18).

4. Если договором или отгрузочными разнарядками предусматривается поставка товаров ряду получателей, обязанность восполнить недопоставленный товар сохраняется в отношении каждого получателя (п.2 коммент. ст.). В этом случае последствия недопоставки наступают независимо от соблюдения поставщиком условия договора о количестве, поскольку товары, излишне переданные одному получателю, не засчитываются в покрытие недопоставки другому (другим) получателю. Указанное правило носит диспозитивный характер.

5. Пункт 3 коммент. ст. в качестве последствия просрочки поставки предусматривает возможность покупателя отказаться от просроченной партии товаров. Если поставка товаров должна осуществляться единовременно, такой отказ равносилен отказу от договора полностью. В случае когда договор предусматривает поставку товаров отдельными партиями, отказ от товара, по своей природе, является частичным отказом от договора.

Если просрочка поставки является существенным нарушением договора (см. п.2 ст.450, п.2 ст.523 ГК), она может явиться основанием для одностороннего отказа покупателя от договора полностью (см. ст.523 ГК и коммент. к ней).

6. Полный или частичный отказ покупателя от договора возможен только после уведомления об этом поставщика. Правопрекращающий эффект такого отказа наступает с момента получения поставщиком соответствующего уведомления (п.3 коммент. ст.). Данные правила диспозитивны и могут быть изменены соглашением сторон.

Положения п.3 коммент. ст. не подлежат применению, если договором предусмотрена поставка к строго определенному сроку (см. п.2 ст.457 ГК и коммент. к нему). В этом случае уведомления поставщика об отказе принять товары, поставка которых просрочена, не требуется (п.11 постановления ВАС N 18).

7. Если за просрочку поставки договором установлена неустойка, она исчисляется по правилам ст.521 ГК (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 17 ноября 2004 г. N Ф09-3805/04-ГК).

Комментарий к статье 512. Ассортимент товаров при восполнении недопоставки

1. Пункт 1 коммент. ст. является логическим продолжением положений ст.511 ГК и регламентирует условие об ассортименте применительно к недопоставке товара. По общему правилу восполнение недопоставки должно осуществляться в том ассортименте, который был установлен для периода, в котором произошла недопоставка. Данная норма достаточно логична и направлена на восстановление положения, которое существовало бы, если бы нарушения не произошло (иное мнение см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.89 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

Указанное правило является диспозитивным, стороны своим соглашением могут установить иной ассортимент при восполнении недопоставки.

2. Пункт 2 коммент. ст. регулирует последствия поставки товаров ненадлежащего ассортимента. Данные правила подлежат применению с учетом норм ст.468 ГК (см. коммент. к ней). Так, при нарушении поставщиком условия об ассортименте товаров покупателем могут быть предъявлены требования, предусмотренные п.2 ст.468 ГК. В частности, покупатель вправе отказаться как от товаров, не соответствующих условию об ассортименте, так и от всех переданных одновременно товаров. Судебно-арбитражная практика не рассматривает такой отказ в качестве отказа от исполнения обязательства и не признает за ним последствия в виде расторжения договора. Покупатель в этом случае вправе требовать неустойку за недопоставку всей партии товара (п.12 постановления ВАС N 18).

Когда покупатель принял товары, не соответствующие условию об ассортименте, но поставка таких товаров должна производиться согласно договору в следующие периоды поставки, эти товары засчитываются в счет объемов этих периодов.

Количество товаров одного наименования может быть зачтено в покрытие недопоставки товаров другого наименования лишь с согласия покупателя, выраженного в письменной форме.

Комментарий к статье 513. Принятие товаров покупателем

1. Коммент. ст. регламентирует кредиторскую обязанность покупателя - обязанность принять товар. В части, не противоречащей положениям коммент. ст., к указанным отношениям применяются также общие правила ст.483 ГК (см. коммент. к ней).

2. Содержание действий покупателя при принятии исполнения зависит от базиса поставки (см. п.2 и 3 коммент. ст., п.1 ст.515 ГК).

3. Если доставка осуществляется поставщиком, покупатель обязан осмотреть товары и проверить их количество и качество. Сроки и порядок такой проверки могут определяться нормативно (в технических регламентах и т.п.) либо устанавливаться непосредственно договором или обычаями делового оборота (п.2 коммент. ст.).

Порядок приемки товаров по количеству и качеству, установленный Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утв. постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 г. N П-6 (БНА. 1975. N 2), и Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утв. постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 г. N П-7 (Там же), может применяться покупателем только в случаях, предусмотренных договором поставки.

Даже если договором или обычаями делового оборота порядок приемки не определен, судебно-арбитражная практика признает необходимым оценивать представленные покупателем доказательства, свидетельствующие о поставке товаров с нарушением условий договора об их количестве и качестве (см. п.14 постановления ВАС N 18).

О выявленных несоответствиях или о недостатках товаров покупатель обязан незамедлительно письменно уведомить поставщика (п.2 коммент. ст.). Используемый законодателем термин "незамедлительно" является оценочным и предполагает уведомление поставщика в минимально необходимый с учетом всех обстоятельств период времени с момента обнаружения нарушений. При несвоевременном направлении уведомления наступают последствия, предусмотренные п.2 ст.483 ГК (см. коммент. к нему).

4. Если товары вручены покупателю перевозчиком, покупатель должен проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять товары в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами (п.3 коммент. ст.).

Если недостатки товара явились следствием нарушения правил перевозки груза, за которые отвечает перевозчик, ответственность за эти недостатки несет перевозчик. Поставщик несет ответственность при наличии бесспорных доказательств, подтверждающих, что причиной несохранности товара явились его противоправные действия поставщика (см. п.15 постановления ВАС N 18).

5. В случае если приемку товаров от поставщика или перевозчика осуществляет непосредственно получатель товара (п.1 и 2 коммент. ст.), "обязанность" проверить его количество и качество, а также направить уведомление о выявленном несоответствии лежит на получателе.

6. Несоблюдение требований по приемке товара, само по себе, не лишает покупателя права предъявить к поставщику требования, связанные с ненадлежащим количеством или качеством товара. Однако это может затруднить доказывание факта допущенных поставщиком нарушений. Кроме того, поставщик может требовать уменьшения своей ответственности, если покупатель не провел должной проверки и тем самым содействовал увеличению убытков (п.1 ст.404 ГК).

7. О последствиях необоснованного отказа покупателя от принятия товара см. п.4 ст.514 ГК и коммент. к нему.

Несовершение действий по принятию также может рассматриваться как просрочка кредитора (ст.406 ГК). При этом негативные последствия непринятия (см. ст.406, п.1 ст.523 ГК) наступают для покупателя и в том случае, когда отказ от принятия товара совершается получателем (ст.403 ГК).

Комментарий к статье 514. Ответственное хранение товара, не принятого покупателем

1. Договор поставки опосредует отношения между равноправными субъектами. Обеспечение защиты интересов одного из них (покупателя) должно строиться с учетом заслуживающих внимания интересов другого (поставщика). В частности, отказ покупателя от принятия товара, независимо от причин такого отказа, не должен приводить к их порче или уничтожению. В этой связи право покупателя на отказ от поставленных товаров сопряжено с его обязанностью обеспечить их ответственное хранение и незамедлительно (т.е. при первой возможности) уведомить поставщика (п.1 коммент. ст.).

Сущность ответственного хранения заключается в том, что покупатель обязан обеспечить сохранность товара и оставить его в распоряжении поставщика (см. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 5-е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики / под ред. О.Н.Садикова (автор комментария - Н.И.Клейн)).

2. Механизм ответственного хранения регламентирован п.1-3 коммент. ст. Поставщик, получивший соответствующее уведомление покупателя, должен вывезти товар или распорядиться им. В противном случае покупатель вправе возвратить товар поставщику или самостоятельно реализовать его (и передать поставщику вырученные средства).

Все необходимые расходы покупателя (на уведомление поставщика, обеспечение сохранности товара, его реализацию или возврат поставщику и др.) относятся на счет поставщика и должны быть возмещены последним. В случае реализации товара поставщик вправе произвести зачет встречных денежных требований (ст.410 ГК) и непосредственно удержать из вырученных сумм причитающееся ему возмещение.

3. В части, не противоречащей положениям коммент. ст., отношения сторон по ответственному хранению регулируются правилами гл.47 ГК.

4. Неисполнение покупателем обязанности принять товар на ответственное хранение, по господствующему в судебной практике мнению, лишает покупателя возможности предъявлять требования в связи с недостатками поставленных товаров (см. постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18 января 2005 г. N А19-3901/04-31-Ф02-5714/04-С2; постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14 июня 2007 г. N Ф04-3649/2007(34990-А03-110)).

5. Правила коммент. ст. применяются лишь в том случае, когда отказ покупателя от товара является правомерным, т.е. допускается законодательством или договором поставки. При необоснованности такого отказа поставщик вправе требовать от покупателя оплаты товара и возмещения причиненных убытков (п.4 коммент. ст.).

Комментарий к статье 515. Выборка товаров

Комментарий к статье 516. Расчеты за поставляемые товары

1. Стороны по договору поставки могут избрать и установить в договоре любую из форм расчетов, предусмотренных п.1 ст.862 ГК. При отсутствии в договоре такого условия расчеты осуществляются платежными поручениями (п.1 коммент. ст.).

2. Коммент. ст., равно как и положения § 3 гл.30 ГК в целом, не содержит специальных правил, касающихся сроков и порядка оплаты, поэтому обязанность покупателя оплатить товар регулируется общими правилами ст.486-489 ГК (см. п.16, 17 постановления ВАС N 18). Указанные нормы регламентируют и последствия просрочки оплаты.

3. Обязанность по оплате товара лежит на стороне договора - покупателе. Он может исполнить ее самостоятельно либо возложить исполнение на получателя (плательщика). В рамках обязательства оплатить товар получатель (плательщик) выступает как третье лицо, привлекаемое к исполнению. В силу общих правил п.1 ст.313 ГК получатель, осуществляющий оплату за должника (покупателя), является надлежащим субъектом исполнения. Как следствие, такое исполнение должно быть принято кредитором (поставщиком). В противном случае (поставщик) будет рассматриваться как просрочивший принятие исполнения (см. п.2 ст.406 ГК). Изъятие из указанного правила - обязанность личного исполнения обязательства покупателем - должно быть прямо установлено законом или договором. В подобной ситуации кредитор вправе не принимать исполнения, произведенного третьим лицом.

4. Договором поставки может быть предусмотрено, что оплата осуществляется получателем (плательщиком) (п.2 коммент. ст.). Указанное правило лишь подчеркивает принципиальную допустимость возложения исполнения, но не дает основание для установления договором поставки обязанности получателя по оплате. Иное мнение (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / под ред. Т.Е.Абовой, А.Ю.Кабалкина. М., 2003. С.112 (автор комментария - О.М.Олейник)) противоречит п.3 ст.308 ГК. Получатель может быть обязанным лицом по отношению к покупателю в силу их внутренних взаимоотношений (например, заключенного договора), но не является должником в отношении поставщика (см. также постановление Президиума ВАС от 6 марта 2001 г. N 8853/99).

5. При возложении исполнения обязательства по оплате на получателя (плательщика) покупатель не выбывает из правоотношения. Как следствие, ответственным перед поставщиком продолжает оставаться покупатель, а у поставщика отсутствует право требования к получателю (плательщику).

Покупатель, возложивший оплату товара на получателя (плательщика), непосредственно отвечает перед кредитором (поставщиком) за действия указанного лица (п.2 коммент. ст.; см. также ст.403 ГК). При нарушении получателем (плательщиком) обязательства по оплате проценты, предусмотренные п.3 ст.486, п.4 ст.487, п.4 ст.488 ГК, взыскиваются не с получателя (плательщика), на которого было возложено исполнение обязанности по оплате товара, а с покупателя на тех же основаниях, что и за собственные нарушения (см. п.46 постановления ВС N 7).

6. Пункт 3 коммент. ст. определяет срок оплаты товаров, входящих в комплект (ст.479 ГК). Если в силу договора поставка таких товаров осуществляется по частям и порядок оплаты договором не установлен, оплата должна осуществляться после передачи последней части.

Комментарий к статье 517. Тара и упаковка

1. В соответствии с общими правилами ст.481 ГК (см. коммент. к ней) продавец обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке. Эти положения сохраняют силу и для поставки. Однако учитывая, что договор поставки опосредует отношения между профессиональными участниками торгового оборота, коммент. ст. устанавливает дополнительные обязанности покупателя, получившего затаренный и (или) упакованный товар. Тара (упаковка) товара должна быть возвращена поставщику.

2. Коммент. статья дифференцирует правила о возврате тары (упаковки) в зависимости от ее вида.

Многооборотная тара (например, барабаны для электрических кабелей и проводов; катушки для проволоки; конусы и патроны для пряжи и др.) может быть использована многократно и обладает, как правило, более высокой стоимостью. Многооборотная тара по общему правилу должна быть возвращена поставщику. Данное правило диспозитивно, поэтому договором может быть предусмотрено, что такая тара возврату не подлежит.

Аналогичные положения действуют и в отношении средств пакетирования, т.е. технических приспособлений (поддоны, пакетирующие кассеты, стропы и др.), применяемых для пакетной доставки, погрузки-выгрузки и хранения товаров, уже в отдельности помещенных в тару. Использование средств пакетирования обеспечивает сохранность товара, удобство его транспортировки и складирования. Средства пакетирования должны быть возвращены поставщику, если иное не установлено договором.

Другое правило предусмотрено коммент. ст. в отношении всей прочей тары. Тара одноразового использования, а также упаковка возвращаются поставщику лишь при условии, что обязанность их возврата предусмотрена договором.

3. В случаях, когда тара (упаковка) должна быть возвращена поставщику, порядок и сроки такого возврата определяются нормативными актами или договором. Если срок возврата тары (упаковки) нормативным актом или соглашением сторон не установлен, он должен определяться исходя из общих правил ст.314 ГК (п.19 постановления ВАС N 18).

При нарушении покупателем обязанности по возврату тары (упаковки) он должен уплатить ее стоимость и возместить иные причиненные убытки, если иные последствия не установлены законом или договором (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28 августа 2007 г. N Ф08-5512/2007).

4. Текст коммент. ст. дает основания полагать, что требования о возврате тары (упаковки) может быть предъявлено поставщиком не только к покупателю, но и к получателю. Однако следует учитывать, что получатель не является стороной договора поставки, а в силу положений п.3 ст.308 ГК договор не может порождать обязанностей для лица, не участвующего в сделке. Поэтому получатель, не возвративший тару (упаковку), может нести ответственность за это лишь перед покупателем в силу связывающих их отношений, за все действия получателя ответственность перед поставщиком несет покупатель (см. постановление ФАС Уральского округа от 9 декабря 2000 г. N Ф09-1827/2000ГК).

Комментарий к статье 518. Последствия поставки товаров ненадлежащего качества

1. Последствия поставки товаров ненадлежащего качества регулируются ст.475 ГК (см. коммент. к ней) с учетом правил коммент. ст., а также ст.513, 514, 520, 523 ГК.

Пункт 1 коммент. ст. предоставляет поставщику, получившему уведомление покупателя о недостатках переданных ему товаров, право незамедлительно заменить дефектные товары доброкачественными. По смыслу закона подобное своевременное устранение допущенных нарушений договора выступает как основание, оправдывающее поставщика, и исключает возможность использования покупателем любого из способов защиты, предусмотренных ст.475 ГК.

Установленное п.1 коммент. ст. право может быть реализовано поставщиком "без промедления", т.е. в минимально короткий (с учетом всех обстоятельств) срок с момента получения уведомления (извещения) покупателя. Согласия покупателя на указанную замену товара коммент. ст. не требует. Все расходы, связанные с такой заменой, лежат на поставщике.

2. Пункт 2 коммент. ст. регламентирует ситуацию, когда в качестве покупателя выступает предприниматель, осуществляющий дальнейшую продажу поставленных ему товаров в розницу. Право такого покупателя требовать замены некачественных товаров, возвращенных потребителями, в отличие от общих правил ст.475 ГК, не зависит от характера недостатков (существенные или несущественные). Данное правило обеспечивает сопряжение прав покупателей по договору розничной купли-продажи в случае продажи им вещи ненадлежащего качества с правами розничных торговцев, выступающих покупателями по договору поставки (подр. см. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.96 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

Следует иметь в виду, что право на замену, равно как и другие требования, предусмотренные ст.475 ГК, покупатель - розничный торговец может использовать только при наличии в возвращенном потребителем товаре недостатков, за которые отвечает поставщик (ст.476 ГК).

Правило, содержащееся в п.2 коммент. ст., диспозитивно и может быть изменено соглашением сторон.

3. Поставщик обязан выполнить требование покупателя - розничного торговца в разумный срок. В противном случае покупатель может воспользоваться иными способами защиты, предусмотренными ст.475 и 520 ГК (см. коммент. к ним).

4. Коммент. ст. устанавливает возможность предъявления требований, вытекающих из поставки товаров ненадлежащего качества, не только стороной по договору (покупателем), но и третьим лицом - получателем. Последний может использовать любые способы защиты, предусмотренные ст.475 ГК, кроме требования возврата уплаченной за товар денежной суммы (абз.2 п.2 ст.475 ГК).

Комментарий к статье 519. Последствия поставки некомплектных товаров

1. Последствия поставки некомплектного товара регулируются ст.480 ГК (см. коммент. к ней) с учетом правил коммент. ст., а также ст.513, 514, 520, 523 ГК.

Специальное регулирование последствий нарушения условия о комплектности, установленное коммент. ст., в значительной степени повторяет правила, регламентирующие последствия поставки некачественного товара (см. ст.518 ГК).

Поставщик, получивший уведомление покупателя о некомплектности переданных ему товаров, вправе незамедлительно доукомплектовать их либо заменить комплектными товарами. Незамедлительное устранение поставщиком допущенных нарушений исключает возможность предъявления покупателем требований, предусмотренных ст.480 ГК (п.1 коммент. ст.). Согласия покупателя на такую замену или доукомплектование не требуется.

2. Правило п.2 коммент. ст. аналогично п.2 ст.518 ГК. Покупатель - розничный торговец вправе требовать от поставщика замены в разумный срок некомплектного товара, возвращенного потребителем. Такое требование может быть предъявлено без предварительного требования о доукомплектовании (п.13 постановления ВАС N 18).

3. Требования, вытекающие из поставки некомплектных товаров, могут быть предъявлены не только покупателем, но и третьим лицом - получателем. Последний может использовать любые способы защиты, предусмотренные ст.480 ГК, кроме требования возврата уплаченной за товар денежной суммы (абз.3 п.2 ст.480 ГК).

Комментарий к статье 520. Права покупателя в случае недопоставки товаров, невыполнения требований об устранении недостатков товаров или о доукомплектовании товаров

1. В дополнение к способам защиты, предусмотренным ст.466, 475, 480, 518, 519 ГК, коммент. ст. устанавливает ряд дополнительных гарантий защиты интересов покупателя.

2. Пункт 1 коммент. ст. предоставляет покупателю право самостоятельно приобрести товары у третьих лиц с отнесением расходов на неисправного продавца. Такое право возникает: а) при недопоставке поставщиком товаров; б) при невыполнении поставщиком требования покупателя о замене дефектных товаров на товары надлежащего качества; в) при невыполнении поставщиком требования о доукомплектовании товаров.

При этом все необходимые и разумные расходы, связанные с приобретением товара у третьих лиц, покупатель вправе взыскать с неисправного поставщика. Исчисление таких расходов производится по правилам, установленным п.1 ст.524 ГК (см. коммент. к нему).

Правила п.1 коммент. ст. представляют собой частный случай общего способа защиты, предусмотренного ст.397 ГК, нормы которой субсидиарно применяются и к рассматриваемой ситуации. Поэтому взыскание с поставщика расходов на приобретение товара не исключает права покупателя требовать, наряду с этим, возмещения и других понесенных убытков.

3. В силу п.2 коммент. ст. при нарушении поставщиком требований к качеству или комплектности переданных товаров покупатель, в дополнение к общим способам защиты (ст.475, 480 ГК), вправе приостановить исполнение своей обязанности по оплате таких товаров до устранения недостатков или доукомплектования товаров или их замены. Если же такие товары уже оплачены, покупатель вправе потребовать возврата уплаченных сумм до устранения недостатков.

Положения п.2 коммент. ст. основаны на встречном характере обязанности покупателя по оплате и представляют собой частный случай правил ст.328 ГК. С учетом этого нормы п.2 коммент. ст. подлежат расширительному толкованию. Покупатель вправе приостановить оплату до момента надлежащего исполнения поставщиком своей обязанности передать товар либо до момента удовлетворения предъявленных к неисправному поставщику требований. Прекращение договора, в том числе и вследствие одностороннего отказа покупателя, прекращает обязанность по оплате непоставленных, некомплектных или некачественных товаров.

Комментарий к статье 521. Неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров

1. Положения коммент. ст. корреспондируют правилам п.1 ст.511 ГК (см. коммент. к нему). Учитывая, что недопоставка товаров в отдельном периоде обязывает поставщика восполнить недопоставленное в следующем периоде (периодах), коммент. ст. соответствующим образом устанавливает порядок начисления неустойки за недопоставку. Предусмотренная законом или договором неустойка исчисляется до фактического исполнения (включая восполнение недопоставок в предшествующих периодах).

Следует помнить, что по общему правилу восполнение недопоставки должно производиться лишь в пределах срока действия договора, истечение которого прекращает соответствующую обязанность поставщика (п.1 ст.511 ГК). Равным образом прекращение срока договора влечет прекращение начисления предусмотренной законной или договорной неустойки. Указанное правило касается лишь исчисления неустойки и не затрагивает возможность фактического взыскания (предъявления требования о взыскании) уже начисленной неустойки. Последнее подчиняется общим правилам об исковой давности (гл.12 ГК).

Правила коммент. ст. диспозитивны и могут быть изменены договором.

2. К договорам поставки товаров к определенному сроку (см. п.2 ст.457 ГК) порядок исчисления неустойки, предусмотренный коммент. ст., применяется, только если восполнение недопоставки имело место с согласия покупателя, но было произведено не в полном объеме. В остальных случаях неустойка взыскивается однократно за период, в котором произошла недопоставка (п.11 постановления ВАС N 18).

Комментарий к статье 522. Погашение однородных обязательств по нескольким договорам поставки

1. Коммент. ст. устанавливает правила, касающиеся зачисления исполнения в счет нескольких однородных долгов, когда исполненного недостаточно для погашения их всех целиком. Эти правила изложены отдельно для двух возможных ситуаций: неполное исполнение поставщиком обязанности по передаче товара (п.1 и 3 коммент. ст.), недостаточность сумм оплаты, произведенной покупателем (п.2 и 3 коммент. ст.). Однако регулирование обоих случаев строится на основе единых принципов.

Право выбора обязательства, подлежащего прекращению, закрепляется за должником. Последний обязан довести свое волеизъявление о совершенном выборе до кредитора в момент исполнения либо без промедления после исполнения (п.1, 2 коммент. ст.). Поскольку закон не выдвигает каких-либо требований в отношении формы такого указания, оно может быть сделано как в устной, так и в письменной форме.

2. С введением в действие с 1 июня 2015 г. общих правил, регламентирующих очередность погашения требований по однородным обязательствам (ст.319.1 ГК), предписания коммент. ст. должны истолковываться через призму более позднего закона и применяться в части, не противоречащей ему (lex posterior derogat priori).

Как следствие, если должник не указал, в счет какого из обязательств осуществлено исполнение, оно засчитывается в погашение обязательства, не имеющего обеспечения (п.2 ст.319.1 ГК). В случае, когда данный критерий не может быть применен, преимущество имеет обязательство, срок исполнения которого наступил раньше. Если же срок исполнения по нескольким договорам наступил одновременно, то предоставленное исполнение засчитывается пропорционально в погашение обязательств по нескольким договорам (п.3 ст.319.1 ГК, п.3 коммент. ст.).

3. В отличие от правил, выработанных мировой торговой практикой (см. ст.6.1.12 (2), 6.1.13 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010, ст.7:109 (2) Принципов европейского договорного права, ст.111-2:110 (2) DCFR), отечественное законодательство не предусматривает возможности перехода права выбора обязательства, подлежащего исполнению, к кредитору. При отсутствии выбора должника, очередность погашения обязательств определяется п.2 и 3 ст.319.1 ГК, п.3 коммент. ст.

4. С учетом подходов, закрепленных в постановлении ВАС N 16, правила, регламентирующие очередность погашения требований по однородным обязательствам (в т.ч. и закрепленные в коммент. ст.), должны восприниматься как диспозитивные. Соответственно стороны могут установить договором иной порядок зачисления исполнения, в т.ч. ограничить право должника определять назначение исполнения.

Комментарий к статье 523. Односторонний отказ от исполнения договора поставки

1. Коммент. ст. регламентирует прекращение (полное или частичное) договора поставки.

В качестве общего способа прекращения договора коммент. ст. устанавливает односторонний отказ, т.е. неюрисдикционный способ прекращения договорных обязательств, осуществляемый посредством одностороннего волеизъявления одной из сторон (см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.1 / под ред. А.П.Сергеева. С.876-878 (автор главы - А.А.Павлов)). Правопрекращающий эффект одностороннего отказа наступает по общему правилу в момент восприятия соответствующего волеизъявления (уведомления) другой стороной. Однако иной срок прекращения может быть указан в самом уведомлении или заранее определен в договоре (п.4 коммент. ст.).

2. Общим основанием для одностороннего отказа договора п.1 коммент. ст. называет всякое существенное его нарушение одной из сторон. В соответствии с абз.4 п.2 ст.450 ГК существенным признается нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Пункты 2 и 3 коммент. ст. содержат перечень нарушений, которые в силу прямого указания закона предполагаются существенными. Тем самым соответствующие нормы предусматривают презумпцию существенности подобных нарушений и перераспределяют бремя доказывания. Так, в случае спора, касающегося законности и обоснованности одностороннего отказа, по общему правилу ответчик должен доказать наличие в допущенном противной стороной нарушении признаков существенности (т.е. признаков, указанных в абз.4 п.2 ст.450 ГК). Напротив, если односторонний отказ явился следствием нарушений, указанных в пп.2 и 3 коммент. ст., уже сам нарушитель, обжалуя законность и обоснованность одностороннего отказа, должен доказать, что допущенное нарушение не является существенным.

3. Помимо случаев существенного нарушения (п.1 коммент. ст.), односторонний отказ (полностью или частично) от договора поставки допускается также в иных случаях, предусмотренных законом (см. ст.310 ГК). Так, покупатель вправе отказаться от исполнения договора в случае передачи товара в меньшем, чем обусловлено договором, количестве (п.1 ст.466 ГК), с нарушением ассортимента (пп.1, 2 ст.468 ГК), с существенным нарушением требований к качеству (п.2 ст.475 ГК) и к комплектности (п.2 ст.480 ГК), при просрочке поставки (п.3 ст.511 ГК). Поставщик может отказаться от договора при несообщении покупателем ассортимента подлежащих поставке товаров (п.2 ст.467 ГК), при необоснованном отказе покупателя от принятия товара (п.3 ст.484 ГК) или его оплаты (п.4 ст.486 ГК), при непредставлении покупателем отгрузочной разнарядки (п.3 ст.509 ГК), при невыборке товаров покупателем в установленный срок (п.2 ст.515 ГК).

4. С учетом субъектного состава договора поставки (см. коммент. к ст.506 ГК) основания его прекращения посредством одностороннего отказа могут быть установлены договором. Попытки придать коммент. ст. характер закрытого перечня оснований для одностороннего отказа (см. Практика применения Гражданского кодекса Российской Федерации, частей второй и третьей / под ред. В.А.Белова. С.137 (автор комментария - С.А.Бабкин)) расходятся с ее буквальным текстом и противоречат общему характеру положений ст.310 ГК.

5. В случаях, не предусмотренных правилами § 1, 3 гл.30 ГК (в том числе коммент. ст.) и договором, прекращение договора поставки допускается только по основаниям и в порядке, установленном гл.29 ГК.

6. Последствия прекращения договора поставки определяются ст.453 ГК. При этом если основанием одностороннего отказа выступало существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона наряду с убытками, вызванными нарушением (см. ст.15, 393 ГК), вправе также требовать возмещения убытков, вызванных прекращением договора (п.5 ст.453, ст.524 ГК).

Комментарий к статье 524. Исчисление убытков при расторжении договора


1. Коммент. ст. предусматривает особые правила исчисления убытков, причиненных прекращением договора. Эти правила хорошо известны международной торговой практике (см. ст.75 и 76 Венской конвенции 1980 г., ст.7.4.5 и 7.4.6 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010, ст.111-3:706 и 111.-3:707 DCFR).

С 1 июня 2015 г. предписания коммент. ст. должны истолковываться через призму общих правил ст.393.1 ГК о возмещении убытков при прекращении договора.

2. Потерпевшая сторона вправе предъявить требование о возмещении так называемых "конкретных" убытков в виде разницы между ценой, предусмотренной прекращенным договором, и ценой по сделке/сделкам, заменяющим договор, не исполненный должником (п.1 ст.393 ГК, п.1 и 2 коммент. ст.).

При применении указанных положений судебная практика исходит из необходимости установления действительно заменяющего характера новой сделки/сделок, их направленности на компенсацию последствий соответствующего нарушения. Это происходит путем сопоставления условий заменяющей (-их) и прекращенной сделки, например, с точки зрения сроков и мест исполнения (см. постановление ФАС МО от 11 сентября 2000 г. N КГ-А40/4023-00). При этом добросовестность кредитора и разумность его действий предполагаются (п.12 постановления ВС N 7, п.1 постановления ВС N 25).

3. Если вместо прекращенного договора новая (заменяющая) сделка не совершена, кредитор может потребовать возмещения так называемых "абстрактных" убытков (п.2 ст.393.1 ГК, п.3 коммент. ст.). Последние представляют собой способ исчисления убытков для тех случаев, когда, товар, подлежавший передаче по договору должником, нарушившим свое обязательство, имеет текущую (биржевую или рыночную) цену. В этом случае разница между договорной и текущей ценами и составляет убытки, размер которых не нуждается в специальном доказывании.

Текущая цена определяется по правилам абз.2 п.2 ст.393.1 ГК, абз.2 п.3 коммент. ст.

4. Следует обратить внимание, что правила коммент. ст. применимы лишь в случаях, когда нарушенный договор прекращен (расторгнут) (см. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. С.111 (автор главы - В.В.Витрянский); см. также постановление АС Северо-Западного округа от 26 октября 2015 г. N А13-13061/2014).

5. Удовлетворение требований о возмещении убытков, исчисленных в соответствии с п.1-2 ст.393.1 ГК, п.1-3 коммент. ст., не лишает потерпевшую сторону права требовать возмещения иных убытков по общим правилам ст.15 и 393 ГК (п.3 ст. 393.1 ГК, п.4 коммент. ст.; см. п.14 постановления ВС N 7, постановление Президиума ВАС от 21 января 2014 г. N 13517/13).

Комментарий к § 4 Поставка товаров для государственных и муниципальных нужд

Комментарий к статье 525. Основания поставки товаров для государственных или муниципальных нужд

1. Для выполнения своих функций государство и другие публичные образования нуждаются в имущественной базе, формирование которой происходит посредством закупок товаров для государственных или муниципальных нужд. Эти закупки оформляются государственными (муниципальными) контрактами и договорами поставки для государственных (муниципальных) нужд.

2. Основной спецификой указанных договоров является особая цель приобретения товаров - для государственных нужд (федеральных нужд и нужд субъектов РФ) или муниципальных нужд субъектов РФ) или муниципальных нужд. Легальное определение государственных и муниципальных нужд см. в ст.13 Закона о контрактной системе.

Специфика цели приобретения, в свою очередь, обусловливает особенности субъектного состава соответствующих договоров, их заключения и исполнения.

3. Правовое регулирование поставки товаров для государственных или муниципальных нужд основано на нормах § 4 гл.30 ГК, однако не исчерпывается ими. В соответствии с п.2 коммент. ст. к отношениям по поставке товаров для государственных и муниципальных нужд субсидиарно применяются специальные законы - Закон о контрактной системе, Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. "О государственном материальном резерве" (СЗ РФ. 1995. N 1. Ст.3), Федеральный закон 29 декабря 2012 г. N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе" (СЗ РФ. 2012. N 53 (ч.1). Ст.7600), Закон о поставках, Федеральный закон от 2 декабря 1994 г. "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд" (СЗ РФ. 1994. N 32. Ст.3303). Об иерархии внутри группы специальных законов см. п.1 ст.2 Закона о контрактной системе.

Поскольку государственные (муниципальные) контракты и договоры поставки товаров для государственных или муниципальных нужд являются видом купли-продажи и разновидностью поставки, к ним применимы (в части, не противоречащей положениям § 4 гл.30 ГК и специальным законам) соответствующие нормы § 3 гл.30 ГК (см. п.2 коммент. ст.) и общие положения § 1 гл.30 ГК (см. п.5 ст.454 ГК).

Учитывая особый порядок финансирования, заключение и исполнение государственных (муниципальных) контрактов в части регулирования объемов бюджетных обязательств, принимаемых государственными (муниципальными) заказчиками, регламентируются БК и соответствующими подзаконными актами.

Комментарий к статье 526. Государственный или муниципальный контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд

1. Коммент. ст. содержит легальное определение государственного (муниципального) контракта.

2. Государственный (муниципальный) контракт заключается государственным (муниципальным) заказчиком и поставщиком (исполнителем).

С учетом того, что государственный (муниципальный) контракт на поставку товаров является разновидностью договора поставки, в качестве поставщика (исполнителя) могут выступать лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (см. коммент. к ст.506 ГК). Поставщик должен также отвечать требованиям, предусмотренным п.4 ст.3, ст.31 Закона о контрактной системе.

Особенности участия в закупках устанавливаются для отдельных категорий поставщиков: учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы, организаций инвалидов, субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций (см. ст.28-30 Закона о контрактной системе).

3. Государственные органы и организации, которые могут выступать в качестве государственных (муниципальных) заказчиков, перечислены в п.5, 6 ст.3 Закона о контрактной системе. При этом в силу п.8 ст.3 Закона о контрактной системе государственный (муниципальный) контракт заключается от имени РФ, субъекта РФ или муниципального образования. Соответственно, государственный (муниципальный) заказчик стороной контракта не становится.

Особая структура договорных связей может устанавливаться применительно к размещению государственного оборонного заказа (см. п.3, 4, 6, 7 ст.3 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе").

4. Структура хозяйственных связей в рамках государственного (муниципального) контракта может осложняться появлением фигуры получателя (см. п.2 ст.530, ст.531 ГК и коммент. к ним).

5. Поскольку государственный (муниципальный) контракт на поставку товаров представляет собой разновидность договора поставки, существенными условиями такого контракта являются предмет и срок (см. п.6 ст.34 Закона о контрактной системе).

Исходя из формулировок Закона о контрактной системе существенными условиями контракта следует признавать также: условие о цене, порядке и сроках оплаты товара; условие об ответственности поставщика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного государственным (муниципальным) контрактом; условие о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара (см. п.2, 4, 13 ст.34, п.3 ст.93 Закона).

Комментарий к статье 527. Основания заключения государственного или муниципального контракта

1. Государственный (муниципальный) контракт заключается на основе заказа, размещаемого в порядке, предусмотренном Законом о контрактной системе.

Как правило, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика, документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт (п.1 ст.34 Закона о контрактной системе).

2. Законом о контрактной системе предусмотрены способы определения поставщиков (ст.24 Закона): (а) открытый конкурс или аукцион (§ 2 гл.3), (б) запрос котировок (§ 3 гл.3), (в) запрос предложений (§ 4 гл.3), (г) закрытый конкурс или аукцион (§ 5 гл.3), (д) осуществление закупки у единственного поставщика (§ 6 гл.3).

Определение конкретного способа размещения заказа осуществляется заказчиком или уполномоченным органом в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе (см., напр., п.5 ст.24, п.2 ст.84, п.1 ст.93 Закона).

3. Для государственного (муниципального) заказчика, разместившего заказ, заключение государственного (муниципального) контракта является обязательным (абз.2 п.1 коммент. ст.). Иное может быть предусмотрено законом.

О последствиях необоснованного отказа государственного (муниципального) заказчика от заключения государственного контракта см. комментарий к ст.528 ГК.

4. Для поставщика заключение государственного (муниципального) контракта является обязательным лишь в случаях, установленных законом (см., напр., п.4 ст.9 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве"; п.7 ст.3, п.2 ст.5 Закона о поставках; п.6 ст.6 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе"). При этом государственный (муниципальный) заказчик обязан возместить поставщику, для которого заключение контракта является обязательным, убытки, причиненные исполнением этого контракта (см. ст.533 ГК и комментарий к ней). Исключения из этого правила установлены п.3, 4 коммент. ст.

В случае необоснованного уклонения от заключения государственного контракта, поставщик, для которого заключение контракта является обязательным, уплачивает законную неустойку (см. п.2 ст.5 Закона о поставках). По смыслу закона, указанная неустойка носит исключительный характер.

5. Пункт 2 коммент. ст. посвящен лишь случаям обязательности заключения поставщиком государственного контракта, установленным законом. Вместе с тем обязанность заключить государственный контракт может возникать у лица, для которого принятие заказа не было обязательным, - в силу победы в торгах по определению поставщиков, а иногда - в силу участия в таких торгах (см., напр., п.3 ст.54, п.1 ст.70, п.6 ст.78, п.17 ст.83, п.3 ст.91 Закона о контрактной системе).

Комментарий к статье 528. Порядок заключения государственного или муниципального контракта

1. Коммент. ст. регламентирует заключение государственного (муниципального) контракта: определяет порядок и сроки направления его проекта государственным (муниципальным) заказчиком или поставщиком, возвращения подписанного контракта другой стороной, согласования разногласий, возникающих при заключении контракта.

Детальное регулирование соответствующей процедуры предусмотрено Законом о контрактной системе (см., например, ст.54, 70, 78, п.17 ст.83, 91 Закона), положения которого подлежат применению в части, не противоречащей нормам коммент. ст.

2. Сроки, установленные в п.2 и 3 коммент. ст., подлежат применению только в случаях, когда размещение заказа производилось без проведения торгов. Если государственный (муниципальный) контракт заключается по результатам торгов (конкурса или аукциона), все действия по заключению контракта (представление проекта, его акцепт и согласование разногласий) должны быть произведены не позднее 20 дней после завершения торгов (п.4 коммент. ст.).

3. В соответствии с п.5 коммент. ст. при уклонении от заключения контракта стороны, для которой его заключение является обязательным, другая сторона вправе требовать обратиться в суд с иском о понуждении к заключению государственного (муниципального) контракта.

Пункт 5 коммент. ст. не содержит указания на возможность требовать возмещения убытков, причиненных необоснованным отказом от заключения контракта. Однако подобная возможность вытекает из общих положений п.4 ст.445 ГК и прямо предусмотрена Законом о контрактной системе (см., напр., п.7 ст.54, п.14 ст.70, п.12 ст.78, п.17 ст.83, п.3 ст.91). Судебная практика также не отрицает за неисправной стороной обязанности возместить убытки при условии, что истцом доказаны их размер, а также причинная связь с необоснованным уклонением от заключения контракта (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 5 мая 2006 г. N Ф09-3418/06-СЗ).

Комментарий к статье 529. Заключение договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд

1. В соответствии с государственным (муниципальным) контрактом поставщик должен передать товары непосредственно государственному (муниципальному) заказчику либо получателю, указанному в выдаваемой заказчиком на основании контракта отгрузочной разнарядке. В последней ситуации получатель выступает в качестве третьего лица, управомоченного на принятие исполнения (ст.312 ГК), и не несет обязанностей (а равно ответственности) перед поставщиком (см. коммент. к ст.531 ГК).

Однако государственным (муниципальным) контрактом может быть предусмотрено, что поставка товаров должна осуществляться поставщиком покупателю, указанному государственным (муниципальным) заказчиком, на основании заключаемого между поставщиком и покупателем договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд (п.1 коммент. ст.).

2. Договор поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд заключается на основании и во исполнение государственного (муниципального) контракта, поэтому тесно связан с последним и зависим от него (см. абз.1 ст.532, абз.1 п.3 ст.533, абз.2 ст.534 ГК).

3. Поскольку договор поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд опосредует отношения по возмездной передаче товаров в собственность другой стороны, указанный договор представляет собой вид купли-продажи и разновидность поставки. Соответственно, положения § 3, а также § 1 гл.30 ГК применяются к нему в части, не противоречащей правилам § 4 гл.30 ГК.

Сторонами договора поставки товаров для государственных нужд являются поставщик и покупатель. Поставщиком в договоре поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд выступает поставщик по государственному (муниципальному) контракту (см. ст.525 ГК и коммент. к ней). Покупателем является лицо, указанное государственным (муниципальным) заказчиком в извещении о прикреплении покупателя к поставщику (п.1 коммент. ст.). В качестве покупателя может выступать любое лицо, хотя чаще всего в этой роли выступают коммерческие организации.

С учетом того, что договор поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд является разновидностью договора поставки, его существенными условиями должны признаваться условия о предмете и сроке. Кроме того, судебная практика, со ссылкой на ст.532 ГК (см. коммент. к ней), признает в качестве существенного условие о цене (см. постановление ФАС Московского округа от 2 апреля 2003 г. N КГ-А40/1683-03)

4. Коммент. ст. регламентирует порядок заключения договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд.

Государственный (муниципальный) заказчик в 30-дневный срок со дня подписания государственного (муниципального) контракта направляет поставщику и покупателю извещение о прикреплении (п.1 коммент. ст.).

Получив извещение о прикреплении, поставщик обязан в следующие 30 дней направить указанному в нем покупателю проект договора поставки (п.2 коммент. ст.). Данное правило является диспозитивным и может быть изменено государственным (муниципальным) контрактом. Кроме того, возможно представление проекта договора покупателем.

Сторона, получившая проект договора, обязана в 30-дневный срок либо подписать его, либо при наличии разногласий составить протокол разногласий и передать его контрагенту (п.3 коммент. ст.). Стороны должны принять меры по урегулированию возникших разногласий. Неурегулированные разногласия могут быть переданы заинтересованной стороной в суд (п.4 коммент. ст.).

5. Заключение договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд является обязательным для поставщика. Обязанность заключить договор возникает у поставщика, во-первых, перед государственным (муниципальным) заказчиком в силу государственного (муниципального) контракта. Данная обязанность выступает в качестве договорной и последствия ее неисполнения могут устанавливаться государственным (муниципальным) контрактом (иное мнение см.: Гражданское право: учеб. 4-е изд., перераб. и доп. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.82 (автор главы - И.В.Елисеев)). Во-вторых, указанные в законе (абз.2 п.1, п.5 коммент. ст.) обстоятельства порождают обязанность поставщика заключить договор перед покупателем. Как следствие, при уклонении от заключения договора покупатель праве в судебном порядке требовать понуждения поставщика к заключению договора на условиях разработанного покупателем проекта (п.5 коммент. ст.).

Покупатель, напротив, не несет перед поставщиком обязанности заключить договор (см. ст.530 ГК и коммент. к ней), поэтому в случае отказа от заключения в отношении него поставщик не может использовать никаких способов защиты.

Комментарий к статье 530. Отказ покупателя от заключения договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд

1. Как указывалось выше (см. коммент. к ст.529 ГК), для покупателя заключение договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд не является обязательным. Покупатель вправе отказаться от заключения договора поставки в отношении всех или части товаров, указанных в извещении.

Об отказе покупателя поставщик должен незамедлительно (т.е. в минимально необходимый с учетом всех обстоятельств срок) уведомить государственного (муниципального) заказчика (п.1 коммент. ст.).

2. В соответствии с п.2 коммент. ст. в 30-дневный срок с момента получения такого уведомления государственный (муниципальный) заказчик должен либо выслать поставщику извещение о прикреплении к нему другого покупателя, либо направить отгрузочную разнарядку, либо сообщить о своем согласии принять и оплатить товары.

3. Если государственный (муниципальный) заказчик не совершает ни одного из действий, указанных в п.2 коммент. ст., поставщик вправе по своему усмотрению либо потребовать от государственного (муниципального) заказчика непосредственно принять и оплатить товары, предусмотренные государственным контрактом, либо самостоятельно продать товары с отнесением возможных убытков (разумных расходов) на государственного (муниципального) заказчика.

4. По смыслу п.2 и 3 коммент. ст. в случае отказа покупателя от заключения договора поставки поставщик не вправе воспользоваться таким способом защиты, как односторонний отказ от государственного (муниципального) контракта (подробнее см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.118 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

Комментарий к статье 531. Исполнение государственного или муниципального контракта

1. Коммент. ст. определяет процедуру исполнения государственного (муниципального) контракта, содержание которого не устанавливает возможности заключения в последующем на его основании договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд.

Пункт 1 коммент. ст. в регулировании отношений сторон по исполнению такого контракта отсылает к правилам § 3 гл.30 ГК о поставке - ст.506-522.

2. По общему правилу поставщик обязан передать товар непосредственно государственному (муниципальному) заказчику. Вместе с тем государственный (муниципальный) заказчик может предоставить поставщику отгрузочные разнарядки, потребовав передачи товаров указанным в них третьим лицам - получателям. Порядок и сроки выдачи отгрузочных разнарядок регулируются ст.509 ГК.

Указанный в отгрузочной разнарядке получатель не становится ни стороной по договору, ни выгодоприобретателем. В рамках обязательства передать товар он выступает как третье лицо, управомоченное принять исполнение, а его статус определяется общими правилами о переадресовке исполнения (см. ст.312 ГК). Получатель не наделяется правом требовать исполнения, его роль сводится лишь к фактическому принятию исполнения.

3. Обязательство поставщика передать товар регулируется общими положениями о поставке (§ 3 гл.30 ГК). В случае просрочки исполнения заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени), размер которой определяется государственным (муниципальным) контрактом в размере не менее 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ (ключевой ставки) за каждый день просрочки (п.7 ст.34 Закона о контрактной системе).

Особые штрафные санкции за просрочку поставки, нарушение требований к качеству, комплектности, ассортименту, таре (упаковке) установлены п.2, 5, 6 ст.16 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве" (с изм. и доп.).

4. Государственный (муниципальный) заказчик обязан оплатить товар. Эта обязанность лежит на заказчике и в случае, когда поставка товара осуществляется указанному в отгрузочной разнарядке получателю. Вместе с тем государственным (муниципальным) контрактом может предусматриваться и иной вариант оплаты - самим получателем (п.2 коммент. ст.). Использование данной модели не влечет признание получателя обязанным (а следовательно, ответственным) перед поставщиком лицом. Не являясь стороной государственного (муниципального) контракта, получатель в подобной ситуации выступает лишь в качестве третьего лица, привлекаемого к исполнению (см. п.3 ст.308, п.1 ст.313 ГК). Ответственность перед поставщиком за все действия получателя несет государственный (муниципальный) заказчик (ст.403 ГК).

В случае просрочки оплаты поставщик вправе потребовать от государственного (муниципального) заказчика уплаты законной неустойки (пени) в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ (ключевой ставки) от не уплаченной в срок суммы за каждый день просрочки (п.5 ст.34 Закона о контрактной системе).

Комментарий к статье 532. Оплата товара по договору поставки товаров для государственных или муниципальных нужд

1. Договор поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд заключается на основании государственного (муниципального) контракта (см. ст.529 ГК), а потому тесно связан с последним и зависим от него. Государственный (муниципальный) контракт оказывает непосредственное воздействие на содержание договора поставки и его условия. Так, цена товаров, определенная в государственном (муниципальном) контракте либо определяемая исходя из его условий, должна применяться сторонами договора поставки (ч.1 коммент. ст.).

2. В отличие от фигуры получателя (см. коммент. к ст.531 ГК) покупатель является стороной договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд и самостоятельно несет все обязанности, вытекающие из этого договора, в том числе обязанность по оплате.

Однако в целях защиты интересов поставщика, для которого само заключение договора поставки является в определенной мере вынужденным, ч.2 коммент. ст. устанавливает законное поручительство государственного (муниципального) заказчика по обязательству покупателя оплатить товар (см. п.2 ст.361 ГК). Это означает, что при неоплате или просрочке оплаты товара заказчик как поручитель несет перед поставщиком солидарную с покупателем ответственность, если государственным контрактом не предусмотрена субсидиарная ответственность заказчика (ст.363 ГК).

Комментарий к статье 533. Возмещение убытков, причиненных в связи с выполнением или расторжением государственного или муниципального контракта

1. В случаях, установленных законом, заключение государственного (муниципального) контракта является для поставщика обязательным. Для защиты интересов такого поставщика ст.527 ГК (см. коммент. к ней) устанавливает обязанность государственного (муниципального) заказчика возместить поставщику убытки, причиненные исполнением этого контракта. Такие убытки должны быть возмещены в течение 30 дней со дня передачи товара, если иной срок и порядок не установлены контрактом (п.1 коммент. ст.).

2. В соответствии с п.2 коммент. ст. при невозмещении государственным (муниципальным) заказчиком указанных убытков в установленный срок, поставщик вправе отказаться от исполнения государственного (муниципального) контракта и потребовать возмещения убытков, вызванных его прекращением.

Об отказе от контракта поставщик обязан уведомить государственного (муниципального) заказчика. С момента получения такого уведомления контракт считается прекращенным.

3. Правила п.3 коммент. ст. учитывают взаимосвязь государственного (муниципального) контракта и заключенного на его основании договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд. Прекращение контракта в связи с невозмещением заказчиком убытков, причиненных его исполнением, дает поставщику право в одностороннем порядке отказаться и от исполнения договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд. При этом поставщик не отвечает перед покупателем за причиненные таким прекращением убытки. Последние подлежат возмещению государственным (муниципальным) заказчиком.

Комментарий к статье 534. Отказ государственного или муниципального заказчика от товаров, поставленных по государственному или муниципальному контракту

1. Коммент. ст. устанавливает право государственного (муниципального) заказчика полностью и частично отказаться от товаров, поставка которых предусмотрена государственным (муниципальным) контрактом.

Такой отказ возможен независимо от того, осуществляется ли поставка товаров непосредственно на основании государственного (муниципального) контракта (в том числе по выданным отгрузочным разнарядкам) или во исполнение контракта заключен договор поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд. Последствием такого отказа является обязанность государственного (муниципального) заказчика возместить поставщику все убытки (ст.15 ГК), вызванные таким отказом.

Если подобный отказ государственного (муниципального) заказчика влечет изменение или расторжение заключенного в соответствии с ним договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд, государственный (муниципальный) заказчик должен также возместить покупателю причиненные этим убытки.

2. Отказ государственного (муниципального) заказчика от товаров, упомянутый в коммент. ст., допускается только в случаях, предусмотренных законом. Единственным таким случаем была норма абз.2 п.4 ст.5 Закона о поставках, допускавшая возможность отказа при отпадении потребности в товарах соответствующего вида. Однако с 6 февраля 2006 г. данная норма признана утратившей силу. В этой связи положения коммент. ст. в настоящее время не имеют реального наполнения, а потому не подлежат применению.

Комментарий к § 5 Контрактация

Комментарий к статье 535. Договор контрактации

1. Пункт 1 коммент. ст. содержит легальное определение договора контрактации, который опосредует отношения по заготовке сельскохозяйственной продукции для целей ее последующей переработки или продажи. Специфика сельскохозяйственного производства состоит в сильной зависимости от погодных условий и других случайных факторов, влияющих на результат, что делает производителя сельскохозяйственной продукции экономически более слабой стороной договора (подробнее см.: Гражданское право: учеб. 4-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. Т.2. С.83-84 (автор параграфа - И.В.Елисеев)). В этой связи возникает необходимость в специальном регулировании, которое позволило бы путем повышения уровня правовой защиты сельскохозяйственного производителя-продавца устранить экономическое неравенство в его отношениях с покупателем.

2. Сторонами договора контрактации являются продавец (производитель) и покупатель (заготовитель).

В качестве производителя могут выступать лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: коммерческие организации, а также граждане-предприниматели, включая глав крестьянских или фермерских хозяйств (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.124 (автор комментария - И.В.Елисеев); Кузнецова Л.В. Договор контрактации: история и современность // Вестник ФАС Западно-Сибирского округа. 2005. N 6. (СПС ...)). При этом производство сельскохозяйственной продукции должно выступать для такого лица одним из основных видов деятельности (см.: ст.1 Закона о сельскохозяйственной кооперации; п.1 ст.177 Закона о банкротстве; п.1 ст.3 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" // СЗ РФ. 2007. N 1 (ч.I). Ст.27; ст.2 Федерального закона от 9 июля 2002 г. N 83-ФЗ "О финансовом оздоровлении сельскохозяйственных товаропроизводителей" // СЗ РФ. 2002. N 28. Ст.2787). Мнение о возможности участия в качестве производителя и физического лица (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.2: Договоры о передаче имущества. С.127 (автор главы - В.В.Витрянский); Носова З.И. Договоры о закупках сельскохозяйственной продукции. М., 2004 // СПС ...) небесспорно, поскольку вступает в противоречие с п.2 коммент. ст.

В качестве заготовителя (покупателя) может выступать лишь лицо, приобретающее сельскохозяйственную продукцию в предпринимательских целях для последующей переработки или продажи. Приобретение сельскохозяйственной продукции для иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, не может квалифицироваться как контрактация (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.2: Договоры о передаче имущества. С.128-129 (автор главы - В.В.Витрянский)).

3. Предметом договора контрактации может быть продукция сельскохозяйственного производства (растениеводства, животноводства, звероводства), произведенная (выращенная) непосредственно производителем (подробнее см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. С.87-88 (автор главы - В.В.Ровный); Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. С.286-288).

При этом предметом контрактации может быть лишь "будущая" сельскохозяйственная продукция, т.е. продукция, которая в момент заключения договора еще не существует. Иное мнение (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.2: Договоры о передаче имущества. С.128 (автор главы - В.В.Витрянский)) спорно, поскольку делает необоснованным льготный правовой режим, предоставляемый правилами § 5 гл.30 ГК продавцу.

4. Продукты переработки сельскохозяйственной продукции могут выступать в качестве предмета договора при наличии следующих условий. Во-первых, такая переработка должна осуществляться непосредственным производителем из выращенной (произведенной) им продукции. Во-вторых, переработка сельскохозяйственной продукции должна быть осуществлена путем механического, термического, естественно-химического (скисание, брожение) и иного воздействия на сырые продукты, не имеющего характера сложной технологической обработки промышленным способом. В-третьих, сырьем для такой переработки исключительно или в основном должна являться перерабатываемая сельскохозяйственная продукция (подробнее см.: Носова З.И. Договоры о закупках сельскохозяйственной продукции. М., 2004 // СПС ...).

5. Условие о предмете является существенным условием договора контрактации. Оно считается согласованным при указании наименования сельскохозяйственной продукции, ее количественных характеристик, а также ассортимента (см. п.3 ст.455, ст.537 ГК и коммент. к ним). С учетом применения к договору контрактации правил о поставке (п.2 коммент. ст.) характер существенного имеет также условие о сроке (см. коммент. к ст.506 ГК; постановление АС Северо-Западного округа от 10 ноября 2015 г. N А52-3906/2014; постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14 января 1999 г. N Ф04/99-490/А03-98).

6. Договор контрактации является видом договора купли-продажи и разновидностью договора поставки (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / под ред. О.Н.Садикова. С.110 (автор комментария - Н.И.Клейн); Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. С.285). Это обусловливает иерархию норм ГК, подлежащих применению к договору контрактации: § 5 гл.30 - § 3 гл.30 - § 1 гл.30 (см. п.5 ст.454 ГК, п.2 коммент. ст.).

При регулировании контрактации для государственных (муниципальных) нужд сначала применяются правила § 5 гл.30 ГК, затем нормы о поставке товаров для государственных (муниципальных) нужд (§ 4 гл.30 ГК и специальное законодательство), а при их отсутствии - соответствующие нормы о договоре поставки (§ 3 гл.30) и общие положения о купле-продаже (§ 1 гл.30) (см. п.5 ст.454, п.2 ст.525 ГК, п.2 коммент. ст.).

Комментарий к статье 536. Обязанности заготовителя

1. В отличие от общих правил договора поставки (см. ст.510 ГК и коммент. к ней) п.1 коммент. ст. предусматривает такой способ передачи сельскохозяйственной продукции, как ее предоставление в распоряжение заготовителя в месте нахождения производителя (т.е. выборку товаров). Данный подход позволяет минимизировать риски заготовителя (см. абз.3 п.1 ст.458, ст.459 ГК), а также сократить его расходы по исполнению договора, поскольку затраты на принятие, вывоз сельскохозяйственной продукции и ее дальнейшую транспортировку возлагаются на заготовителя. Закрепление указанного правила обусловлено необходимостью дополнительной защиты производителя как экономически более слабой стороны.

Последствия невыборки сельскохозяйственной продукции заготовителем регулируются п.2 ст.515 ГК (см. коммент. к нему).

Следует иметь в виду, что норма п.1 коммент. ст. является диспозитивной и применяется, если стороны не согласовали иного порядка передачи.

2. Если стороны отступили от общего правила, предусмотренного п.1 коммент. ст., и установили обязанность производителя доставить сельскохозяйственную продукцию в место нахождения заготовителя (иное указанное им место), последний обязан ее принять. Отказ от принятия поставленной продукции возможен лишь в случае ее несоответствия условиям договора о количестве, ассортименте, качестве, таре и (или) упаковке (см. ст.466, 468, 475, 482 и коммент. к ним) или нарушения производителем условия о сроке ее передачи (см. ст.511 ГК и коммент. к ней).

Порядок принятия поставленной продукции регламентируется ст.513 ГК (см. коммент. к ней). Необоснованный отказ от принятия может рассматриваться как просрочка кредитора (ст.406 ГК).

3. Договором может предусматриваться обязанность заготовителя возвращать производителю отходы от переработанной продукции. При наличии такого условия в договоре должна быть согласована цена, по которой данные отходы будут оплачиваться (п.3 коммент. ст.).

Комментарий к статье 537. Обязанности производителя сельскохозяйственной продукции

1. Положения коммент. ст. дают основания к признанию существенными условиями договора контрактации не только наименования и количества товара, но и его ассортимента, т.е. соотношения сельскохозяйственной продукции по видам, сортам, категориям и тому подобным признакам (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.126-127 (автор комментария - И.В.Елисеев); Носова З.И. Договоры о закупках сельскохозяйственной продукции. М., 2004 // СПС ...; постановление ФАС Поволжского округа от 24 июля 2003 г. N А12-17262/02-С32).

Признание условия об ассортименте существенным означает, что договор контрактации, не содержащий такого условия, не считается заключенным. При этом правила п.2 ст.467 ГК не подлежат применению.

2. Надлежащее исполнение производителем своей обязанности предполагает соблюдение требований не только к ее количеству и ассортименту передаваемой сельскохозяйственной продукции, но и к качеству (ст.475, 518 ГК), таре (упаковке) (ст.517 ГК) и другим условиям.

Комментарий к статье 538. Ответственность производителя сельскохозяйственной продукции

1. По общему правилу (п.3 ст.401 ГК) ответственность в предпринимательских отношениях строится независимо от вины. Однако коммент. ст. устанавливает ответственность производителя сельскохозяйственной продукции за неисполнение (ненадлежащее исполнение) договорных обязательств только при наличии его вины. Таким образом, производитель несет ответственность при условии, что он не принял все меры, необходимые для надлежащего исполнения обязательств, которые от него требовались по условиям оборота согласно характеру обязательства (п.1 ст.401 ГК).

Исходя из критериев, установленных п.3 постановления ВАС N 16, правила коммент. ст. следует считать императивными, поскольку их установление обусловлено необходимостью дополнительной защиты производителя как экономически более слабой стороны договора.

При применении положений коммент. ст. необходимо учитывать презумпцию виновности (п.2 ст.401 ГК). Таким образом, производитель сельскохозяйственной продукции, нарушивший обязательство, предполагается виновным, если не докажет обратное.

2. Коммент. ст. устанавливает лишь особенности ответственности производителя. Ответственность заготовителя регулируется общими правилами п.3 ст.401 ГК, т.е. строится на началах риска.

Комментарий к § 6 Энергоснабжение

Комментарий к статье 539. Договор энергоснабжения

1. Определение договора энергоснабжения, содержащееся в п.1 коммент. ст., отражает его ключевые особенности как отдельной разновидности договора купли-продажи. В качестве таковых выступают: во-первых, специфика предмета - энергии как товара особого вида, а во-вторых, особенности способа ее передачи и использования (подробнее см.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2 / под ред. А.П.Сергеева. С.91-96 (автор главы - В.В.Ровный); Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. С.293). Передача осуществляется посредством присоединенной сети, т.е. системы технических устройств, обеспечивающих получение и безопасное использование энергии абонентом.

2. Указанные признаки в определенной мере присущи и другим договорам о снабжении товарами через присоединенную сеть: газоснабжении, снабжении нефтью и нефтепродуктами, водоснабжении и т.д. Вместе с тем данные договоры не являются энергоснабжением в прямом смысле это слова, а правила § 6 гл.30 ГК применяются к ним субсидиарно (см. ст.548 ГК и коммент. к ней).

Таким образом, предметом рассматриваемого договора выступает лишь электрическая энергия, подаваемая покупателю (абоненту) через присоединенную сеть.

3. Пункт 4 коммент. ст. закрепляет подчиненное значение правил § 6 гл.30 ГК в регулировании отношений по снабжению электрической энергией. Содержащиеся в ней нормы применяются, если законом или иными правовыми актами не предусмотрено иное. Таким образом, в системе источников правового регулирования отношений по энергоснабжению главенствующее место занимает специальное законодательство - Закон об электроэнергетике и принятые в его развитие подзаконные нормативные акты (в частности, Правила оптового рынка электрической энергии, Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861 (с изм. и доп.) (СЗ РФ. 2004. N 52 (ч.II). Ст.5525); Правила недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, утв. постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861 (с изм. и доп.) (СЗ РФ. 2004. N 52 (ч.II). Ст.5525); Правила недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утв. постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861 (с изм. и доп.) (СЗ РФ. 2004. N 52 (ч.II). Ст.5525); Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утв. постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861 (с изм. и доп.) (СЗ РФ. 2004. N 52 (ч.II). Ст.5525); Правила розничных рынков электрической энергии).

С учетом сказанного, роль положений § 6 гл.30 ГК в регулировании отношений по энергоснабжению невелика, а содержащиеся в ней правила могут применяться лишь в части, не противоречащей специальному законодательству.

4. Конструкция договора энергоснабжения не охватывает всего комплекса отношений, возникающих в сфере электроэнергетики, ограничиваясь лишь отношениями сбыта энергии.

Реформирование электроэнергетики предполагает становление и функционирование: а) оптового рынка электроэнергии, субъектами которого являются поставщики электрической энергии (генерирующие компании) и покупатели электрической энергии (энергосбытовые организации, крупные потребители электрической энергии, гарантирующие поставщики), получившие статус субъектов оптового рынка в установленном законом порядке (ст.31 Закона об электроэнергетике). Основной правовой формой, опосредующей отношения этих субъектов, является двусторонний договор купли-продажи электрической энергии (ст.32 Закона об электроэнергетике; разд.V-VII Правил оптового рынка электрической энергии); б) розничного рынка электроэнергии, субъектами которого являются потребители электрической энергии и поставщики электрической энергии (энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики, производители электрической энергии, не имеющие права на участие в оптовом рынке) (ст.31 Закона об электроэнергетике). Основными правовыми формами, опосредующими отношения этих субъектов, являются договор купли-продажи (поставки) электрической энергии и договор энергоснабжения (ст.37 Закона об электроэнергетике; п.28-30, 55 Правил розничных рынков электрической энергии).

Таким образом, договор энергоснабжения, наряду с договором купли-продажи (поставки) электрической энергии, выступает в качестве одной из возможных договорных форм, опосредующих отношения по сбыту электрической энергии на розничном рынке. Отличие между данными конструкциями состоит в том, что договор энергоснабжения предполагает не только продажу электрической энергии, но и оказание поставщиком (энергоснабжающей организацией) самостоятельно или через привлеченных третьих лиц услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителя. Для надлежащего его исполнения поставщик урегулирует отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением, а также отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевыми организациями, к электрическим сетям которых присоединены соответствующие энергопринимающие устройства. Как следствие, в рамках договора энергоснабжения поставщик несет перед потребителем (покупателем) ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, в том числе за действия сетевой организации, привлеченной для оказания услуг по передаче электрической энергии (см. п.28, 30 Правил розничных рынков электрической энергии, п.1 коммент. ст.).

По договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а потребитель (покупатель) обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность). Тем самым, договор купли-продажи (поставки) электрической энергии не регулирует отношений, связанных с оперативно-диспетчерским управлением и передачей электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке покупателя (п.29 Правил розничных рынков электрической энергии).

5. Сторонами договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) являются поставщик и покупатель (потребитель).

В качестве поставщика, как правило, выступают: энергосбытовые организации (ст.3 Закона об электроэнергетике), гарантирующие поставщики (ст.3 Закона об электроэнергетике). Порядок присвоения статуса гарантирующего поставщика регламентируется разд.XI Правил розничных рынков электрической энергии.

Если в качестве продавца выступает гарантирующий поставщик, договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) является публичным договором (п.5 ст.38 Закона об электроэнергетике; п.28, 29 Правил розничных рынков электрической энергии). Во всех остальных случаях продавцы свободны в заключении договора.

6. В качестве покупателя выступают лица, приобретающие электрическую и тепловую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд (потребители), в целях ее продажи, а также в целях ее использования при предоставлении коммунальной услуги по электроснабжению (ст.3 Закона об электроэнергетике; п.2 Правил розничных рынков электрической энергии).

Собственники жилых помещений в многоквартирном доме, собственники жилых домов, а также наниматели жилых помещений по договорам социального или коммерческого найма жилых помещений обеспечиваются электроэнергией в рамках коммунальных услуг (см. Правила предоставления коммунальных услуг). Поэтому в качестве покупателя энергии в данном случае выступает исполнитель коммунальных услуг. Как исключение, собственники жилых и нежилых помещений вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) (п.70-71 Правил розничных рынков электрической энергии).

7. Пункт 2 коммент. ст. устанавливает обязательную техническую предпосылку заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) - наличие у покупателя (потребителя) электроэнергии отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей (сетевой) организации, а также обеспечение учета потребленной электроэнергии (см.: Ратнер С.И. Споры по вопросам понуждения к заключению договоров энергоснабжения и оказания услуг по передаче электроэнергии // Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения. 2007. N 3 (СПС ...)). Под энергопринимающим устройством следует понимать токоприемники потребителя, предназначенные для потребления электроэнергии, п.2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг; подп."г" и "д" п.9 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям (подробнее см.: Кишкина И.С. Заключение договоров энергоснабжения с субабонентами. Подтверждение количественных характеристик потребителей и энергосбытовых организаций - субъектов оптового рынка электроэнергии // Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения. 2007. N 3 (СПС ...)). Необходимость наличия данной предпосылки обусловлена спецификой предмета договора и особенностями его исполнения.

Реализация данного договора возможна только посредством оказания услуг по передаче электроэнергии по электрическим сетям, оказываемых электросетевой организацией. В свою очередь, необходимой предпосылкой заключения договора на оказание услуг по передаче является осуществление технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителя к электрическим сетям на основании обращения в электросетевую организацию и заключения договора, в рамках которого и происходит определение границ балансовой принадлежности электросетей (п.10 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг).

Комментарий к статье 540. Заключение и продление договора энергоснабжения

1. Договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) заключается в письменной форме (п.33, 55 Правил розничных рынков электрической энергии). Исключение составляет договор с гражданином-потребителем, который считается заключенным с момента совершения действий, свидетельствующих о начале фактического потребления им электрической энергии (п.72 Правил розничных рынков электрической энергии, абз.1 п.1 коммент. ст.).

Порядок заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) регулируется п.34-39 Правил розничных рынков электрической энергии. Его специфика состоит в том, что лицо, намеревающееся заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии), направляет поставщику заявку и приложением документов, подтверждающих выполнение необходимых для его заключения условий: присоединение энергопринимающих устройств потребителя к электрической сети сетевой организации в установленном порядке, обеспечение учета электрической энергии, допуск в эксплуатацию энергопринимающих устройств потребителя. Для заключения договора купли-продажи (поставки) электрической энергии энергосбытовая организация дополнительно предоставляет поставщику сведения о точках поставки, в которых данная организация собирается приобретать электрическую энергию у поставщика, о приборах учета электрической энергии, которыми оснащены указанные точки поставки, о сроках начала и окончания поставки электрической энергии в каждой точке поставки.

2. Договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока.

По общему правилу, договор с гарантирующим поставщиком заключается на неопределенный срок (п.45 Правил розничных рынков электрической энергии, абз.2 п.1 коммент. ст.).

3. Пункты 2 и 3 коммент. ст. (см. п.45 Правил розничных рынков электрической энергии) также устанавливают специальные правила, направленные на обеспечения бесперебойного снабжения покупателей энергией. Так, договор с гарантирующим поставщиком, заключенный на определенный срок считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия покупатель не заявит о его прекращении (изменении) либо о заключении нового договора. Если покупатель предложил заключить новый договор, прежнее соглашение, несмотря на истечение срока его действия, сохраняет силу до заключения нового.

Комментарий к статье 541. Количество энергии

1. Количество (объем) электрической энергии характеризуется, как правило, двумя показателями: количеством киловатт-часов подлежащей отпуску электроэнергии и величиной присоединенной или заявленной мощности. Покупатель вправе получить предусмотренное договором количество электроэнергии, используя при этом лишь обусловленную договором величину присоединенной или заявленной мощности. Обязанность поставщика в отношении количества электроэнергии считается выполненной, если он постоянно поддерживает ток в сети и предоставляет покупателю возможность непрерывно получать электроэнергию в обусловленном договором количестве.

2. Условие о количестве (объеме) по общему правилу является существенным условием договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и должно быть определено в договоре или быть определимым исходя из его условий (см. п.55, 60 Правил розничных рынков электрической энергии, п.1 коммент. ст.; см. также п.1 информационного письма Президиума ВАС от 17 февраля 1998 г. N 30 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения" // Вестник ВАС. 1998. N 4). В договорах с участием граждан-потребителей и организаций, приобретающих энергию для целей оказания коммунальных услуг, условие об объеме подаваемой энергии не является существенным. Указанные покупатели потребляют энергию в необходимом им количестве (п.3 коммент. ст.).

3. Количество поданной покупателю и использованной им энергии определяется в соответствии с данными приборов учета о ее фактическом потреблении (п.1 коммент. ст.). Учет подачи электрической энергии производится в точке поставки на розничном рынке, под которой понимается место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств покупателя электрической энергии (п.2 Правил розничных рынков электрической энергии).

4. Стороны могут предусмотреть в договоре право покупателя изменять (увеличивать или уменьшать) количество энергии, определенное соглашением (п.2 коммент. ст.). В подобной ситуации потребление энергии в количестве, отклоняющемся от изначально установленных показателей, будет правомерным и не может быть снабжено применением к покупателю каких-либо санкций. Однако в силу прямого указания п.2 коммент. ст. покупатель должен возместить поставщику расходы, понесенные им в связи с обеспечением подачи энергии в не обусловленном договором количестве.

Комментарий к статье 542. Качество энергии


Продавец обязан обеспечить надежность снабжения покупателя энергией и ее качество.

Качество электрической энергии, поставляемой по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии), должно соответствовать требованиям технических регламентов и иным обязательным требованиям (п.40 Правил розничных рынков электрической энергии, п.1 коммент. ст.).

Нарушение поставщиком условия о качестве дает покупателю право отказаться от оплаты такой энергии. Однако если недоброкачественная энергия была использована покупателем, поставщик вправе требовать возмещения ее стоимости по правилам о неосновательном обогащении.

В случаях отклонений показателей качества электрической энергии сверх величин, установленных техническими регламентами и иными обязательными требованиями, лица, не исполнившие обязательства, несут ответственность, предусмотренную договором и законодательством (см. п.1 ст.38 Закона об электроэнергетике, п.1 ст.547 ГК).

Последствия нарушения условий о качестве энергии в отношениях с гражданами-потребителями установлены п.33, 98, 149, 157 Правил предоставления коммунальных услуг.

Комментарий к статье 543. Обязанности покупателя по содержанию и эксплуатации сетей, приборов и оборудования

1. Коммент. ст. устанавливает основные обязанности покупателя, обусловленные спецификой предмета и способа исполнения рассматриваемого договора.

Покупатель обязан обеспечить надлежащее состояние энергетических установок (энергопринимающих устройств) (п.1 коммент. ст.). Выявление неудовлетворительного состояния энергетических установок (энергопринимающих устройств) потребителя, которое создает угрозу жизни и здоровью людей и (или) угрозу возникновения технологических нарушений может служить основанием для ограничения режима потребления (п.2 "в" Правил ограничения режима потребления).

2. Кроме того, покупатель обязан обеспечить надлежащее техническое состояние, сохранность, целостность и обслуживание приборов учета, а также сообщать продавцу об их утрате или неисправности (п.42, 145, 155, 180 Правил розничных рынков электрической энергии, п.1, 2 коммент. ст.).

Технические требования к приборам учета установлены п.137-143 Правил розничных рынков электрической энергии.

При выявлении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем. Такое приостановление не освобождает покупателя от обязанности по оплате, размер которой определяется в порядке, установленном п.179-183 Правил розничных рынков электрической энергии.

Комментарий к статье 544. Оплата энергии

1. Оплата принятой энергии является основной обязанностью покупателя. По общему правилу оплате подлежит фактически принятое покупателем количество (объем) энергии в соответствии с данными приборов учета (п.1 коммент. ст.).

Цена в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) в большинстве случаев определяется сторонами самостоятельно в порядке, установленном разд.IV Правил розничных рынков электрической энергии.

2. Порядок и сроки оплаты устанавливаются договором. Если соглашением сторон они не определены, оплата должна производиться в порядке и сроки, установленные п.82 Правил розничных рынков электрической энергии.

Специальные правила установлены п.81 Правил розничных рынков электрической энергии для оплаты электрической энергии и услуг, предоставляемых в соответствии с договором энергоснабжения гражданами-потребители, исполнителями коммунальной услуги по электроснабжению, а также покупателями, приобретающие электрическую энергию для ее поставки населению.

3. Если иное не предусмотрено договором, в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии и оказанных услуг, если это привело к образованию задолженности в размере, соответствующем денежным обязательствам потребителя не менее чем за один период между установленными договором сроками платежа, а для граждан-потребителей за 2 расчетных периода, поставщик вправе ввести режим ограничения потребления энергии (п.2 "б" Правил ограничения режима потребления). Порядок введения ограничения режима потребления предусмотрен разд.II Правил ограничения режима потребления. При этом в отношении отдельных категорий покупателей (см. Приложение к Правилам ограничения режима потребления) полное ограничение режима потребления не допускается (п.18 Правил ограничения режима потребления).

Приостановление подачи электрической энергии в рамках оказания коммунальной услуги по электроснабжению регламентируется п.117-120 Правил предоставления коммунальных услуг. Основанием для такого приостановления является наличие у потребителя задолженности по оплате в размере, превышающем сумму 2 месячных размеров платы, исчисленных исходя из норматива потребления, при условии отсутствия заключенного потребителем-должником с исполнителем соглашения о погашении задолженности и (или) при невыполнении потребителем-должником условий такого соглашения.

4. Поскольку обязательство покупателя по оплате является денежным, последствием просрочки оплаты является его обязанность уплатить проценты, предусмотренные ст.395 ГК.

Комментарий к статье 545. Субабонент

1. Коммент. ст. предусматривает конструкцию субабонентского договора, по которому абонент обязался передавать энергию, принятую им от энергоснабжающей организации, субабоненту.

Одна из важнейших целей, которую преследовала такая правовая конструкция, состояла в необходимости обеспечения энергией потребителей, не имеющих непосредственного присоединения к сетям энергоснабжающей организации. Однако для решения подобной задачи конструкция субабонентского договора оказалась неудачной и малоэффективной (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.139-140 (автор комментария - И.В.Елисеев)).

2. Вместе с тем п.2 ст.26 Закона об электроэнергетике установил принципиально иную схему организации отношений, выделив в качестве самостоятельного договор на оказание услуг по передаче электрической энергии. Этот договор сопутствует договору энергоснабжения, обеспечивая доставку приобретенной энергии покупателю. Функции оказания услуг по передаче электрической энергии возлагаются на сетевые организации (п.2 Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг). Доступность подобной схемы для потребителей достигается за счет объявления данного договора публичным.

Решение проблемы доставки энергии покупателю в случае, когда его энергопринимающие устройства присоединены к электрическим сетям сетевой организации опосредованно, т.е. через объекты электросетевого хозяйства других лиц, содержится в п.6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

При подобном подходе само существование субабонентских связей с участием "промежуточных потребителей", владеющих собственной сетевой инфраструктурой, оказывается излишним. Конструкция субабонентского договора вступает тем самым в противоречие со специальным законодательством об электроэнергетике, и в силу приоритета последнего (см. п.4 ст.539 ГК) в настоящее время коммент. ст. применению не подлежит.

Комментарий к статье 546. Изменение и расторжение договора энергоснабжения

1. Покупатель в любое время вправе отказаться от договора в одностороннем порядке при условии оплаты стоимости энергии, потребленной до момента отказа. Согласно абз.6 п.2 ст.37 Закона об электроэнергетике данное право принадлежит любому покупателю независимо от того, выступает в таком качестве физическое или юридическое лицо. Соответственно, противоречащие указанному правилу положения абз.1 п.1 коммент. ст. не подлежат применению.

Право на отказ не зависит также и от того, заключен договор на определенный срок или без указания срока.

2. Положения абз.2 п.1 коммент. ст. в значительной степени скорректированы специальным законодательством (п.4 ст.539 ГК). В соответствии Правилами розничных рынков электрической энергии, поставщик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора в случае неисполнения покупателем - энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией обязательств по оплате, если возможность такого отказа предусмотрена договором (п.15, 53, 106 Правил).

Иных оснований для одностороннего отказа ни Закон об электроэнергетике, ни Правила розничных рынков электрической энергии не предусматривают. Однако это не исключает возможности прекращения договора по инициативе продавца в случаях и порядке, установленных общими правилами ст.450 ГК.

3. Расторжение договора (односторонний отказ от него) допускается в установленных случаях только при условии уведомления о своем намерении сетевой организации (п.2 ст.37 Закона об электроэнергетике).

4. Ограничение режима потребления может вводиться в случаях: (а) неисполнения (ненадлежащего исполнения) потребителем обязательств по оплате (см. коммент. к ст.544 ГК); (б) выявления фактов безучетного потребления электрической энергии (см. коммент. к ст.543 ГК); (в) выявления неудовлетворительного состояния энергетических установок (энергопринимающих устройств) потребителя, которое угрожает аварией или создает угрозу жизни и здоровью людей; (г) возникновения (или угрозы возникновения) аварийных электроэнергетических режимов - т.н. аварийное отключение; (д) необходимости проведения ремонтных работ на объектах электросетевого хозяйства; (е) наличия обращения потребителя, а также иных случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон (п.2 Правил ограничения режима потребления).

Полное ограничение режима потребления влечет за собой прекращение подачи электрической энергии потребителю, а частичное - снижение объема электрической энергии, подаваемой потребителю, по сравнению с объемом, определенным в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) или фактической потребностью (для граждан-потребителей), либо прекращение подачи электрической энергии потребителю в определенные периоды в течение суток, недели или месяца.

Порядок введения ограничения режима потребления, его уровень и сроки установлены Правилами ограничения режима потребления

Положения п.2-4 коммент. ст. применяются в части, не противоречащей специальному законодательству (п.4 ст.539 ГК).

5. При нарушении порядка ограничения режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, убытки, возникшие у покупателя в результате такого неправомерного ограничения, подлежат возмещению в полном объеме (п.3 ст.39 Закона об электроэнергетике).

Комментарий к статье 547. Ответственность по договору энергоснабжения

1. Коммент. ст. предусматривает ряд особенностей ответственности сторон за неисполнение (ненадлежащее исполнение) своих договорных обязательств по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии).

Во-первых, размер ответственности обеих сторон ограничен лишь реальным ущербом. Обязанность возместить упущенную выгоду п.1 коммент. ст. не предусмотрена. Во-вторых, в изъятие из общего правила п.3 ст.401 ГК о безвиновной ответственности предпринимателя п.2 коммент. ст. предусматривает ответственность поставщика за перерыв в подаче энергии, допущенный в случае нарушения режима регулирования потребления энергии лишь при наличии вины.

2. При применении указанных правил следует учитывать приоритет специального законодательства об электроэнергетике (п.4 ст.539 ГК). Соответственно, ограничения ответственности, предусмотренные коммент. ст., применяются, если иные основания или объем ответственности не установлен специальным законодательством. В частности, п.3 ст.39 Закона об электроэнергетике убытки, возникшие в результате неправомерного ограничения режима потребления электрической энергии, возмещаются покупателю в полном объеме (см. также п.6 Правил ограничения режима потребления).

Комментарий к статье 548. Применение правил об энергоснабжении к иным договорам

1. Договор снабжения тепловой энергией через присоединенную сеть однотипен с договором энергоснабжения, поэтому его регламентация осуществляется с помощью норм § 6 гл.30 ГК. Особенности регулирования отношений по передаче тепловой энергии могут устанавливаться в иных законах и правовых актах. В соответствии с п.1 коммент. ст. нормы специального законодательства имеют приоритет перед ГК.

2. В связи с наличием общего признака (присоединенной сети) правила о договоре энергоснабжения распространяются и на отношения по снабжению другими товарами через присоединенную сеть. В регулировании отношений по снабжению через присоединенную сеть газом, нефтью, нефтепродуктами, водой и другими товарами правила § 6 гл.30 ГК применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (п.2 коммент. ст.). Тем самым, преимуществом перед положениями ГК обладают не только специальные законодательные (напр., Федеральный закон от 31 марта 1999 г. (с изм. и доп.) "О газоснабжении в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1999. N 14. Ст.1667; Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" // СЗ РФ. 2011. N 50. Ст.7358; Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении" // СЗ РФ. 2010. N 31. Ст.4159), но и подзаконные акты (напр., Правила организации теплоснабжения в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 8 августа 2012 г. N 808 // СЗ РФ. 2012. N 34. Ст.4734; Правил горячего водоснабжения, утв. постановлением Правительства РФ от 29 июля 2013 г. N 642 // СЗ РФ. 2013. N 32. Ст.4304; Правила холодного водоснабжения и водоотведения, утв. постановлением Правительства РФ от 29 июля 2013 г. N 644 // СЗ РФ. 2013. N 32. Ст.4306; Правила поставки газа в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 5 февраля 1998 г. N 162 // СЗ РФ. 1998. N 6. Ст.770). Кроме того, действие ГК может быть парализовано, если его правила противоречат природе соответствующего обязательства.

3. Подход, предложенный законодателем в п.2 коммент. ст., не совсем удачен. Вместо объединения отношений по энергоснабжению, с одной стороны, и отношений по снабжению через присоединенную сеть газом, нефтью, нефтепродуктами, водой и т.п., с другой, в рамках единого договорного вида и унифицированного их регулирования он лишь допускает применение к последним правил ГК об энергоснабжении (подробнее см.: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. С.295).

С учетом положений п.2 коммент. ст. дискуссионным становится и вопрос о правовой природе указанных в ней договоров и их месте в системе гражданского права (см.: Блинкова Е.В. Гражданско-правовое регулирование снабжения товарами через присоединенную сеть: теоретико-методологические и практические проблемы единства и дифференциации: автореф.дис. ... докт.юрид.наук. М., 2005).

Комментарий к § 7 Продажа недвижимости

Комментарий к статье 549. Договор продажи недвижимости

1. Пункт 1 коммент. ст. содержит легальное определение договора продажи недвижимости. Единственным квалифицирующим признаком данной разновидности договора купли-продажи является недвижимое имущество как особый его предмет.

Легальное определение договора продажи недвижимости содержит перечень его возможных предметов: земельный участок, здание, сооружение, квартира. Данный перечень является открытым. Соответственно, предметом договора может быть любое имущество, признаваемое недвижимым в силу его естественных свойств (неразрывной связи с землей и невозможности перемещения без несоразмерного ущерба его назначению) или отнесенное к недвижимости прямым указанием закона - воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и др. (см. п.1 ст.130 ГК, абз.3 ст.1 Закона о государственной регистрации, п.4, 4.1 ст.42 Закона о государственной регистрации).

Правила § 7 гл.30 ГК о продаже недвижимости подлежат применению и к продаже доли в праве общей собственности на недвижимое имущество (подробнее см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.146 (автор комментария - Е.Ю.Валявина); Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 5-е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики / под ред. О.Н.Садикова (автор комментария - В.В.Чубаров) // СПС ...). При этом должны соблюдаться правила о преимущественной покупке (ст.250 ГК, п.3 ст.1 Закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения).

2. Предметом договора не может быть недвижимое имущество, изъятое из оборота (см., например, п.4 ст.27 ЗК). Недвижимое имущество, ограниченное в обороте (см., например, п.5 ст.27 ЗК), может быть предметом договора только при соблюдении установленного порядка его отчуждения (см., например, абз.2 п.2 ст.27 ЗК).

В качестве предмета договора, в принципе, могут выступать "будущие" недвижимые вещи, т.е. такие, которые либо еще не существуют вовсе, либо не принадлежат продавцу (см. п.2 ст.455 ГК и коммент. к нему; п.1 постановления ВАС N 54). Исключения из данного правила могут устанавливаться законом. В частности, в соответствии п.1 ст.37 ЗК не могут быть предметом договора купли-продажи земельные участки, не прошедшие государственный кадастровый учет. Тем самым, исключается возможность продажи несуществующего (несформированного) земельного участка. Однако это правило игнорируется судебной практикой (см. п.10 постановления ВАС N 54).

3. Особенности продажи отдельных видов недвижимого имущества могут устанавливаться законом - см., например, ст.558 ГК (жилые помещения), ст.37 ЗК (земельные участки), п.3 ст.1, ст.8 Закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения (земли сельскохозяйственного назначения).

С учетом того, что предприятие как имущественный комплекс также признается недвижимостью (п.1 ст.132 ГК), правила § 7 гл.30 подлежат применению в качестве lex generalis по отношению к продаже предприятия, если иное не предусмотрено положениями § 8 гл.30 (п.2 коммент. ст.).

4. Условие о предмете является существенным условием договора продажи недвижимости (см. п.3 ст.455 ГК; п.2 постановления ВАС N 54). При этом законодатель устанавливает особые требования к степени детализации предмета данного договора (см. ст.554 ГК и коммент. к ней).

5. По общему правилу в качестве сторон могут выступать любые субъекты гражданского права. Вместе с тем возможность участия субъекта в договоре может быть ограничена законом (см. коммент. к ст.454 ГК; см. также п.3 ст.15 ЗК, ст.3 Закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения).

Если предметом договора выступает недвижимое имущество, находящееся в общей совместной собственности супругов (ст.256 ГК, ст.34 СК), для заключения такого договора необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга продавца (абз.1 п.3 ст.35 СК). При отсутствии согласия сделка может быть оспорена (абз.2 п.3 ст.35 СК).

Особенности продажи недвижимого имущества, принадлежащего недееспособному или не полностью дееспособному лицу, установлены ст.37 ГК.

6. В литературе высказано мнение, что в качестве продавца может выступать только собственник недвижимости либо лицо, обладающее ограниченным вещным правом, из которого вытекает правомочие по распоряжению недвижимостью (см., напр.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд-е, перераб. и доп. / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. С.147 (автор комментария - Е.Ю.Валявина); Гражданское право: В 4 т. Том 3: Обязательственное право / под ред. Е.А.Суханова. С.369-370 (автор главы - В.С.Ем)). Однако подобный подход не учитывал, что консенсуальный характер договора продажи недвижимости предполагает четкое разграничение обязательственных и вещно-правовых последствий соглашения. Само заключение договора порождает только обязательственные отношения сторон, в то время как вещные последствия (переход права собственности) связываются законом с иным юридическим фактом - государственной регистрацией права (п.2 ст.223 ГК). Продавец должен быть собственником только в момент перехода права, но не в момент установления обязательственных отношений между ним и покупателем. Возможность заключения договора не зависит от наличия титула в отношении отчуждаемой вещи. Соответственно, в качестве продавца может выступать любое лицо, независимо от того, является ли оно собственником или нет. В настоящее время этот подход разделяет и судебно-арбитражная практика (см. п.1 постановления ВАС N 54).

Комментарий к статье 550. Форма договора продажи недвижимости

1. Абзац 1 коммент. ст. предусматривает особые правила относительно формы договора продажи недвижимости. Такой договор должен быть заключен в письменной форме посредством составления единого документа, подписанного обеими сторонами. Прочие известные отечественному правопорядку варианты письменной формы договора, например обмен документами посредством почтовой, телеграфной, электронной и иной связи (см. п.2 ст.434 ГК), недостаточны для его заключения (см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 2 июля 2007 г. N А43-2514/2007-23-64).

2. В соответствии с п.1 ст.452 ГК соглашение об изменении или прекращении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Следовательно, соглашение об изменении или прекращении договора продажи недвижимости также должно иметь форму подписываемого сторонами единого документа.

3. Абзац 2 коммент. ст. устанавливает специальные последствия нарушения письменной формы данного договора (ср. с общими правилами п.1 ст.162 ГК). Несоблюдение формы договора продажи недвижимости - совершение его устно или с нарушением требований единой письменной формы - влечет недействительность договора.

4. Особые требования к форме договора продажи доли в праве общей собственности на недвижимое имущество лицу, не являющемуся собственником, установлены п.4, 4.1 ст.42 Закона о государственной регистрации.

Комментарий к статье 551. Государственная регистрация перехода права собственности на недвижимость

1. Переход права собственности на недвижимое имущество к покупателю подлежит государственной регистрации (п.1 коммент. ст.). Государственная регистрация перехода права собственности по договору продажи недвижимости требуется во всех случаях (см. п.1 ст.131 ГК).

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество - юридический акт признания и подтверждения возникновения, изменения, перехода, прекращения права определенного лица на недвижимое имущество или ограничения такого права и обременения недвижимого имущества. Она осуществляется посредством внесения в государственный реестр записи о праве на недвижимое имущество и является единственным доказательством существования зарегистрированного права (см.: п.п.3-5 ст.1 Закона о государственной регистрации, п.3 ст.33 КТМ, п.5 ст.16 КВВТ, п.3 ст.1 Федерального закона от 14 марта 2009 г. N 31-ФЗ "О государственной регистрации прав на воздушные суда и сделок с ним" // СЗ РФ. 2009. N 11. Ст.1260). Зарегистрированное право может быть оспорено только в судебном порядке. Соответственно, пока государственная регистрация не оспорена, обладателем прав на недвижимость считается лицо, которое указано в качестве такового в реестре.

2. Порядок государственной регистрации перехода права собственности в отношении земельных участков, зданий, сооружений, жилых и нежилых помещений, предприятий установлен Законом о государственной регистрации, а также Порядком ведения Единого государственного реестра недвижимости.

Государственная регистрация перехода права собственности на воздушные суда осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 14 марта 2009 г. "О государственной регистрации прав на воздушные суда и сделок с ним" и принятыми в его исполнение Правилами ведения Единого государственного реестра прав на воздушные суда и сделок с ними, утв. постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2009 г. N 958 (СЗ РФ. 2009. N 49 (2 ч.). Ст.5961).

Правила государственной регистрации перехода прав на морские суда, суда внутреннего плавания, а также суда смешанного типа установлены в гл.3 КТМ РФ, Правилах регистрации судов и прав на них в морских торговых портах, утв. приказом Минтранса РФ от 9 декабря 2010 г. N 277 (Рос.газ. 2011. 13 апр.), гл.4 КВВТ, Правилах государственной регистрации судов, утв. приказом Минтранса РФ от 26 сентября 2001 г. N 144 (БНА. 2001. N 49).

3. Отсутствие государственной регистрации перехода права собственности не влияет на действительность договора.

Необходимость государственной регистрации перехода права собственности не оказывает влияния и на момент заключения договора продажи недвижимости. По общему правилу таковой вступает в силу и порождает соответствующие права и обязанности сторон с момента его подписания (см. ст.550 ГК и коммент. к ней). Исполнение сторонами своих обязанностей, вытекающих из заключенного договора продажи недвижимости, может происходить и до государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество - предмет договора. Так, во исполнение договора продавец может осуществлять введение покупателя во владение недвижимым имуществом. Однако эти действия не влекут изменения каких-либо отношений продавца и покупателя с третьими лицами (п.2 коммент. ст.; п.3 постановления ВС N 25). В частности, несмотря на состоявшуюся передачу недвижимого имущества, продавец будет оставаться собственником недвижимого имущества (и должен восприниматься в подобном качестве всеми участниками оборота) до момента государственной регистрации права собственности за покупателем.

В этой связи не соответствует закону судебная практика, исключающая возможность продавца распоряжаться недвижимым имуществом после его передачи покупателю, но до государственной регистрации перехода права собственности, в том числе признающая такие сделки по распоряжению ничтожными (см. постановление ФАС Центрального округа от 26 декабря 2005 г. N А68-ГП-70/7-05).

4. Пункт 3 коммент. ст. предусматривает способы защиты интересов сторон при уклонении контрагента от государственной регистрации права собственности. В этом случае, суд вправе по требованию заинтересованной стороны вынести решение о государственной регистрации перехода права собственности. Данное судебное постановление не заменяет собой акт регистрации перехода права собственности и является основанием для осуществления компетентным органом такой регистрации.

Иск покупателя о государственной регистрации перехода права подлежит удовлетворению при условии исполнения обязательства продавца по передаче имущества. В случае если обязательство продавца передать недвижимость не исполнено, покупатель вправе в исковом заявлении соединить требования об исполнении продавцом обязанности по передаче и о регистрации перехода права собственности. При этом требование о регистрации перехода права собственности не может быть удовлетворено, если суд откажет в удовлетворении требования об исполнении обязанности продавца передать недвижимость (п.61 постановления ВС и ВАС N 10/22).

При уклонении продавца покупатель не вправе вместо требования, указанного в п.3 коммент. ст., предъявить иск о признании за ним права собственности на недвижимое имущество, являющееся предметом договора. Если в рассматриваемой ситуации истцом было заявлено требование о признании права собственности, суду следует квалифицировать данное требование как требование о государственной регистрации перехода права собственности на недвижимую вещь, являющуюся предметом договора купли-продажи (п.5 постановления ВАС N 54).

Уклонение продавца от государственной регистрации перехода права собственности также следует рассматривать как неисполнение обязанности передать вещь (ст.405 ГК), а уклонение покупателя - как просрочку кредитора (ст.406 ГК).

Комментарий к статье 552. Права на земельный участок при продаже здания, сооружения или другой находящейся на нем недвижимости

1. Коммент. ст. воплощает принцип "единства судьбы", предполагающий неразрывную связь земельного участка и расположенной на нем недвижимости. Этот принцип проявляется в том, что недвижимость, как правило, следует судьбе земельного участка, и, наоборот, при продаже недвижимости обязательно должен быть решен вопрос о праве покупателя на земельный участок (см. также ст.35 ЗК).

Следует иметь в виду, что при коллизии норм ГК и ЗК последние имеют приоритет относительно общих норм гражданского законодательства (п.3 ст.3 ЗК).

2. Отчуждение недвижимости, находящейся на земельном участке и принадлежащей собственнику земельного участка, по общему правилу проводится вместе с земельным участком. Согласно п.2 коммент. ст. если продавец недвижимости является собственником земельного участка, на котором находится недвижимость, покупателю передается право собственности на земельный участок, занятый такой недвижимостью и необходимый для ее использования. Сделки, воля сторон по которым направлена на отчуждение недвижимости без соответствующего земельного участка, если земельный участок и расположенные на нем объекты принадлежат на праве собственности одному лицу, являются ничтожными (см. п.11 постановления ВАС N 11, п.2 постановления Пленума ВАС N 16). Правила п.2 коммент. ст. являются общими и могут быть изменены законом (см., в частности, п.1-3 п.4 ст.35 ЗК).

Право собственности на земельный участок переходит к покупателю расположенного на нем недвижимого имущества в силу прямого указания п.2 коммент. ст. При этом данное правило не требует его закрепления (дублирования) договором. Равным образом отсутствует необходимость в особой индивидуализации (по правилам ст.554 ГК) в тексте договора соответствующего земельного участка (см.: постановление ФАС Уральского округа от 2 мая 2007 г. N Ф09-3071/07-С6).

Отчуждение земельного участка без находящейся на нем недвижимости в случае, если они принадлежат одному лицу, не допускается (п.4 ст.35 ЗК). Сделки, нарушающие указанное правило, являются ничтожными как несоответствующие закону (ст.168 ГК).

3. В случае, когда недвижимость, находящаяся на земельном участке, и сам земельный участок принадлежат разным лицам, продажа недвижимости допускается без согласия собственника земельного участка. Покупатель такой недвижимости приобретает право пользования земельным участком на тех же условиях и в том же объеме, что и прежний собственник недвижимости (см. п.3 коммент. ст., п.1 ст.35 ЗК), и вправе требовать оформления соответствующих прав. В частности, покупатель недвижимости, находящейся на земельном участке, принадлежащем продавцу на праве аренды, приобретает право пользования участком с момента государственной регистрации своего права собственности. При этом право пользования участком переходит к покупателю независимо от того, был ли договор аренды переоформлен между ним и собственником участка (см. п.14 постановления ВАС N 11).

Правила п.3 коммент. ст. не затрагивают ситуации, когда продажа недвижимости противоречит условиям пользования этим участком, предусмотренным законом или договором. Отсутствие согласия собственника земельного участка на продажу недвижимости в таком случае влечет недействительность последней (ст.168 ГК).

4. В случае когда земельный участок и расположенная на нем недвижимость принадлежат разным лицам, собственник недвижимости имеет либо преимущественное право покупки или аренды земельного участка (п.3 ст.35 ЗК).

Комментарий к статье 553. Права на недвижимость при продаже земельного участка


Статья утратила силу. Федеральный закон от 26 июня 2007 г. N 118-ФЗ.


Комментарий к статье 554. Определение предмета в договоре продажи недвижимости

1. Условие о предмете (недвижимом имуществе) является существенным условием договора продажи недвижимости. При этом коммент. ст. устанавливает специальные требования к степени детализации предмета - в договоре должны быть указаны данные, позволяющие его определенно установить.

2. Данное правило призвано однозначно определить подлежащее передаче недвижимое имущество и исключить возможные споры относительно предмета конкретного договора. В качестве необходимых для идентификации предмета договора данных могут выступать, в частности, следующие: наименование, местоположение (адрес) объекта недвижимости, его площадь, сведения, указывающие расположение недвижимости (напр., помещения) в составе другого недвижимого имущества и др. (подр. см.: Практика применения ГК РФ, частей второй и третьей / под ред. В.А.Белова. С.160-161 (автор комментария - С.А.Бабкин)). Достаточным для индивидуализации предмета договора считается указание в договоре кадастрового номера объекта недвижимости (п.2 постановления ВАС N 54).

В случае заключения купли-продажи будущей недвижимой вещи индивидуализация предмета договора может быть осуществлена путем указания сведений, позволяющих установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору (например, местонахождение возводимой недвижимости, ориентировочная площадь будущего здания или помещения, иные характеристики, свойства недвижимости, определенные, в частности, в соответствии с проектной документацией) (п.2 постановления ВАС N 54).

3. Следует отметить, что положения коммент. ст. изложены с использованием оценочных категорий, а сама она не устанавливает каких-либо формальных требований или обязательных реквизитов, которые должны использоваться сторонами при описании предмета.

4. При отсутствии в договоре данных, достаточных для идентификации недвижимого имущества, соответствующий договор не считается заключенным.

Следует однако иметь в виду, что в случае если в тексте договора купли-продажи недвижимой вещи недостаточно данных для индивидуализации проданного объекта недвижимости, однако они имеются, например, в акте приема-передачи, составленном сторонами во исполнение заключенного ими договора, то такой договор не может быть признан незаключенным (см. п.3 ст.432 ГК). В этой связи отказ органа по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним в государственной регистрации перехода права собственности на переданное имущество к покупателю со ссылкой на то, что договор купли-продажи не может считаться заключенным, не соответствует закону и может быть признан судом незаконным (п.2 постановления ВАС N 54).

Комментарий к статье 555. Цена в договоре продажи недвижимости

1. Цена является существенным условием договора продажи недвижимости (п.1 коммент. ст.). Следует учесть, что закон требует от сторон согласования именно цены недвижимости. При указании в договоре лишь стоимости объекта (в том числе по данным, содержащимся в техническом паспорте), без привязки к цене, условие о цене следует считать несогласованным, а договор - незаключенным (см.: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. С.299).

2. Цена продаваемой недвижимости будет считаться согласованной, когда договор прямо определяет цену отчуждаемого объекта в денежных единицах, а также если он содержит указание на способы, при помощи которых такая цена может быть бесспорно определена. При этом в случае, если цена в договоре определена за единицу площади или иного показателя размера, то при определении общей цены учитывается фактический размер продаваемого покупателю имущества (п.3 коммент. ст.).

Коммент. ст. не исключает возможности определения цены (валюты долга) в иностранной валюте (см. п.2 ст.317 ГК; информационное письмо Президиума ВАС от 4 ноября 2002 г. N 70 "О применении арбитражными судами статей 140 и 317 ГК РФ").

3. Согласно п.2 коммент. ст. цена отчуждаемой недвижимости, находящейся на земельном участке, включает в себя (в зависимости от того, какие права на земельный участок переходят к покупателю - см. ст.552 ГК) либо цену соответствующего земельного участка, либо цену права аренды этого участка.

Правило п.2 коммент. ст. является диспозитивным. Иной порядок определения цены может быть предусмотрен законом или договором.

4. Нередко единым договором оформляется продажа нескольких объектов недвижимости или продажа как недвижимых, так и движимых вещей. Вопрос о том, достаточно ли для заключения договора лишь общей цены либо необходимо установление цены по каждому из отчуждаемых объектов, не находит в судебно-арбитражной практике одн